Решения и определения судов

Постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 24.11.2005 N 10АП-2837/05-АК по делу N А41-К2-10646/05 Расходы на рекламу производимых (приобретенных) и (или) реализуемых товаров (работ, услуг), деятельности налогоплательщика, товарного знака и знака обслуживания, включая участие в выставках и ярмарках, относятся к прочим расходам, связанным с производством и реализацией.

ДЕСЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

по проверке законности и обоснованности решений

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

от 24 ноября 2005 г. Дело N 10АП-2837/05-АК“

(извлечение)

Резолютивная часть постановления объявлена 17 ноября 2005 г.

Полный текст постановления изготовлен 24 ноября 2005 г.

Десятый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего судьи Ч.Н.С., судей - К., М.Л.М., при ведении протокола судебного заседания М.Р.В., при участии в заседании: от истца (заявителя) - Ф., дов. от 25.05.05, от ответчика - Ч.А.В., дов. от 24.06.2005 N 03-05133, рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ИФНС России г. Павловский Посад на решение Арбитражного суда Московской области от 20 сентября 2005 г. по делу N А41-К2-10646/05,
принятое судьей С., по заявлению ООО “Неотон-Трейд“ к ИФНС России г. Павловский Посад о признании недействительным решения,

УСТАНОВИЛ:

ООО “Неотон-Трейд“ обратилось в Арбитражный суд Московской области с заявлением о признании недействительным решения ИФНС России г. Павловский Посад N 11-0382 от 13.05.2005 в части привлечения к налоговой ответственности по п. 1 ст. 122 НК РФ за неуплату налога на прибыль, НДС.

Решением Арбитражного суда Московской области от 20 сентября 2005 г. заявленные требования удовлетворены, признано недействительным решение ИФНС России г. Павловский Посад N 11-03802 от 13.05.2005 в части привлечения к налоговой ответственности по п. 1 ст. 122 НК РФ и взыскания штрафа в размере 6662 руб. за неуплату налога на прибыль, доначисления налога на прибыль в сумме 183325,6 руб., пени в сумме 15412 руб., в части привлечения к ответственности по п. 1 ст. 122 НК РФ в виде штрафа в сумме 18158,40 руб. за неуплату налога на добавленную стоимость, доначисления налога на добавленную стоимость в сумме 90792 руб., пени в сумме 10791,14 руб.

ИФНС России г. Павловский Посад считает решение суда первой инстанции незаконным, подлежащим отмене по основаниям неправильного применения норм материального права, в связи с чем подана апелляционная жалоба.

В обоснование жалобы ИФНС России г. Павловский Посад указала, что при определении объекта по налогу на прибыль налогоплательщик вправе уменьшить полученный доход на величину произведенных расходов, при этом расходами признаются обоснованные и документально подтвержденные расходы, понесенные налогоплательщиком.

Здесь и далее по тексту, видимо, допущена опечатка: имеется в виду подпункт 28 пункта 1 статьи 264 Налогового кодекса РФ, а не пункт 28 статьи 264.

Согласно п. 28 ст. 264
НК РФ к прочим расходам, связанным с производством и реализацией, относятся расходы на рекламу производимых (приобретенных) и (или) реализуемых товаров (работ, услуг), деятельности налогоплательщика, товарного знака и знака обслуживания, включая участие в выставках и ярмарках, с учетом положений пункта 4 настоящей статьи.

В соответствии со ст. 2 Федерального закона “О рекламе“ от 18 июля 1995 г. N 108-ФЗ (с изменениями от 18 июня, 14, 30 декабря 2000 г., 20, 22 августа, 2 ноября 2004 г., 9 мая 2005 г.) реклама - распространяемая в любой форме, с помощью любых средств информация о физическом или юридическом лице, товарах, идеях и начинаниях (рекламная информация), которая предназначена для неопределенного круга лиц и призвана формировать или поддерживать интерес к этим физическому, юридическому лицу, товарам, идеям и начинаниям и способствовать реализации товаров, идей и начинаний.

Рекламная кампания, проводимая ООО “Неотон-Трейд“, не содержит информации о том, что заявитель осуществлял реализацию товаров собственного производства.

ООО “Неотон-Трейд“ рекламировались товары ООО “Неотон“, что не позволяет сделать вывод о том, что представленная им реклама способствует продвижению на рынке его товаров (работ, услуг) и что расходы, понесенные им в связи с рекламной компанией, способствовали получению доходов от предпринимательской деятельности.

В соответствии с Законом РФ от 23 сентября 1992 г. N 3520-1 “О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров“ право на использование товарного знака может быть предоставлено правообладателем (лицензиаром) другому юридическому лицу или осуществляющему предпринимательскую деятельность физическому лицу (лицензиату) по лицензионному договору в отношении всех или части товаров, для которых он зарегистрирован.

Лицензионный договор и договор о передаче исключительного права на товарный знак регистрируются в
федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности.

ООО “Неотон-Трейд“ не представлен зарегистрированный надлежащим образом лицензионный договор о том, что он имеет право пользоваться товарным знаком ООО “Неотон“.

Налоговая инспекция считает, что ею правомерно не приняты расходы, произведенные налогоплательщиком в рекламных целях, так как им не было доказано и подтверждено, что эти расходы были направлены на рекламу именно его товаров и способствовали получению предпринимательской выгоды.

Фактически ООО “Неотон-Трейд“ оказаны безвозмездные услуги ООО “Неотон“, а в соответствии с п. 16 ст. 270 НК РФ расходы, связанные с таким видом услуг, в целях налогообложения не учитываются.

Согласно п. 3 ст. 268 и ст. 320 НК РФ при распределении расходов по торговым операциям расходы текущего месяца распределяются на прямые и косвенные, к прямым расходам относится стоимость приобретения товаров, реализованных в данном отчетном (налоговом) периоде, и суммы расходов на доставку (транспортные расходы) покупных товаров до склада налогоплательщика - покупателя товаров - в случае, если эти расходы не включены в цену приобретения указанных товаров.

При проведении проверки установлено, что ООО “Неотон-Трейд“ осуществляло расходы на доставку (транспортные расходы) покупных товаров до склада.

В нарушение ст. 320 НК РФ прямые расходы текущего периода, связанные с доставкой (транспортные расходы) покупных товаров до склада, не были распределены организацией на реализованные товары и остаток товаров на складе и в полном объеме списаны на издержки обращения, а затем учтены в уменьшение налоговой базы ООО “Неотон-Трейд“.

В результате указанного нарушения расходы от реализации товаров в целях налогообложения завышены ООО “Неотон-Трейд“ всего на сумму 354399,03 руб. (с учетом рассмотренных разногласий), в том числе:

за 2002 г. - 7304,04 руб.;

за 2003 г. -
131492,66 руб.;

за 9 месяцев 2004 г. - 215602,33 руб.

Расходы от реализации товаров (работ, услуг) завышены ООО “Неотон-Трейд“ на сумму 763856,66 руб.

Неполная уплата налога на прибыль составила 183325 руб., в том числе:

за 2002 г. - 1753 руб.;

за 2003 г. - 31558 руб.;

за 9 месяцев 2004 г. - 150014 руб.

В соответствии с пп. 1 п. 1 ст. 146 НК РФ передача права собственности на товары, результаты выполненных работ, оказания услуг на безвозмездной основе признается реализацией товаров (работ, услуг).

ООО “Неотон-Трейд“ осуществляло на безвозмездной основе рекламные работы в интересах производителя рекламируемой продукции, организации ООО “Компания “Неотон“.

ООО “Неотон-Трейд“ не исчислен НДС от выполненных на безвозмездной основе рекламных работ, признаваемых реализацией, в размере 90792,00 руб.

На основании изложенного ИФНС России г. Павловский Посад просит отменить решение суда первой инстанции, в удовлетворении заявленных требований отказать.

ООО “Неотон-Трейд“ в судебное заседание явилось, с апелляционной жалобой не согласно, решение суда первой инстанции считает законным и обоснованным.

В обоснование возражений заявитель указал на то, что считает необоснованным вывод ИФНС России г. Павловский Посад о неправомерном отнесении на издержки обращения расходов на рекламные цели за 9 месяцев 2004 г. в сумме 409457,63 руб., занижении выручки от реализации продукции в 2001 - 2002 гг. в сумме 12119,06 руб. и занижении в связи с этим налога на прибыль в сумме 98269,83 руб.

При этом основанием неправомерности отнесения рекламных расходов на издержки обращения, по мнению ИФНС России, является то, что ООО “Неотон-Трейд“ не является владельцем товарного знака реализуемых товаров, и то, что рекламные работы были осуществлены в интересах ООО “Компания “Неотон“.

В соответствии с пп. 28 п. 1 ст.
264 НК РФ расходы на рекламу относятся к прочим расходам, связанным с производством и реализацией.

Факт рекламирования реализуемого товара подтверждается рекламными материалами в печатных изданиях, договором с ООО “Рекламное агентство “ЭКСТИ“ и актами об оказании рекламных услуг.

Согласно ст. 252 НК РФ расходами признаются обоснованные (экономически оправданные) и документально подтвержденные затраты.

Реклама реализуемых товаров, произведенная с использованием товарного знака, является элементом маркетинговой политики и направлена на получение дохода.

Ссылки ИФНС РФ г. Павловский Посад на нормы ФЗ РФ “О рекламе“ и ФЗ РФ “О товарных знаках“ заявитель считает неправомерными, так как указанные нормы регулируют гражданское законодательство.

ООО “Неотон-Трейд“ считает неправомерными выводы ИФНС РФ г. Павловский Посад о неправомерном отнесении на издержки обращения расходов на рекламные цели за 9 месяцев 2004 г. в размере 409457,63 руб., занижении налога на прибыль в размере 85055,77 руб. При этом ИФНС РФ г. Павловский Посад в составе указанных расходов рассматривает расходы по аренде автомобилей, расходы по ГСМ, расходы на погрузочно-разгрузочные работы.

Расходы по оплате услуг аренды автомобилей, расходы на приобретение ГСМ, погрузочно-разгрузочные работы производились ООО “Неотон-Трейд“ для доставки товаров покупателям, то есть указанные расходы связаны с реализацией товаров, а не с доставкой товаров до склада ООО “Неотон-Трейд“ при их приобретении.

Учетной политикой по предприятию установлено, что расходы на доставку (транспортные расходы) покупных товаров при их приобретении включаются в цену приобретения товаров, а не относятся к прямым расходам, подлежащим определению по среднему проценту в соответствии со ст. 320 НК РФ.

В соответствии со ст. 320 НК РФ к прямым расходам относятся стоимость покупных товаров, реализованных в данном отчетном периоде, и суммы расходов на доставку
(транспортные расходы) покупных товаров до склада налогоплательщика - покупателя товаров - в случае, если эти расходы не включены в цену приобретения товаров.

Учетной политикой предприятия установлено, что расходы на доставку (транспортные расходы) покупных товаров при их приобретении включаются в цену приобретения товаров, а не относятся к прямым расходам, подлежащим определению по среднему проценту в соответствии со ст. 320 НК РФ.

ООО “Неотон-Трейд“ считает неправомерным доначисление НДС в сумме 90792 руб., пени в сумме 10791,41 руб., штрафа в размере 18158,40 руб., так как ООО “Неотон-Трейд“ правомерно относило рекламные расходы на издержки обращения, и выручка от реализации продукции не занижена.

Выслушав доводы апелляционной жалобы ИФНС РФ г. Павловский Посад, возражения ООО “Неотон-Трейд“, проверив материалы дела, апелляционный суд считает апелляционную жалобу необоснованной и не подлежащей удовлетворению.

В судебном заседании установлено, что по решению ИФНС РФ г. Павловский Посад N 11-03802 от 13.05.05 ООО “Неотон-Трейд“ привлечено к налоговой ответственности по п. 1 ст. 122 НК РФ за неполную уплату сумм налога на прибыль в виде штрафа в размере 6662 руб., за неполную уплату сумм налога на добавленную стоимость в результате занижения налоговой базы в виде штрафа в размере 19657 руб. (л. д. 30 - 34, т. 1).

Этим же решением ООО “Неотон-Трейд“ предложено в срок, указанный в требовании N 6779, по состоянию на 19 мая 2005 г. (в срок до 29.05.2005) уплатить сумму неуплаченного налога на прибыль в размере 183325 руб., в том числе за 2002 г. - 7492 руб., за 2003 г. - 31558 руб., за 9 месяцев 2004 г. - 150014 руб., сумму неуплаченного налога на добавленную
стоимость в размере 98284 руб., в том числе за 2002 г. - 7492 руб., за 2003 г. - 90792 руб., пени за неуплату налогов в сумме 30108 руб., в том числе: по налогу на прибыль - 16369 руб., по НДС - 13739 руб. (л. д. 30 - 34, т. 1).

Решение вынесено на основании акта выездной налоговой проверки N 73 от 14.04.05 (л. д. 16 - 26, т. 1).

Согласно п. 2.4 акта проверки в нарушение ст. 270 НК РФ ООО “Неотон-Трейд“ были отнесены на расходы рекламные работы, осуществленные в интересах ООО “Компания “Неотон“, то есть расходы в виде стоимости безвозмездно переданных рекламных работ, а именно: размещение рекламных материалов в печатных изданиях согласно агентскому договору N 5 от 06.01.2004 с ООО “Рекламное агентство “ЭКСТИ“ и актов сдачи-приемки работ по данному договору.

Указанные расходы были учтены в уменьшении налоговой базы ООО “Неотон-Трейд“ за 9 месяцев 2004 г. на 409457,63 руб.

В результате указанного нарушения, по мнению ИФНС РФ г. Павловский Посад, расходы от реализации товаров (работ, услуг) за 9 месяцев 2004 г. завышены ООО “Неотон-Трейд“ на 409457,63 руб. (л. д. 19, т. 1) и занижен налог на прибыль в сумме 98269,83 руб.

Указанные выводы налоговой инспекции апелляционный суд считает необоснованными.

В соответствии со ст. 252 НК РФ налогоплательщик уменьшает полученные доходы на сумму произведенных расходов (за исключением расходов, указанных в статье 270 настоящего Кодекса).

Расходами признаются обоснованные и документально подтвержденные затраты (а в случаях, предусмотренных ст. 265 настоящего Кодекса, убытки), осуществленные (понесенные) налогоплательщиком.

Под обоснованными расходами понимаются экономически оправданные затраты, оценка которых выражена в денежной форме.

Расходы в зависимости от
их характера, а также условий осуществления и направлений деятельности налогоплательщика подразделяются на расходы, связанные с производством и реализацией, и внереализационные расходы.

Согласно пп. 28 п. 1 ст. 264 НК РФ расходы на рекламу производимых (приобретенных) и (или) реализуемых товаров (работ, услуг), деятельности налогоплательщика, товарного знака и знака обслуживания, включая участие в выставках и ярмарках, относятся к прочим расходам, связанным с производством и реализацией.

К расходам организации на рекламу, в частности, относятся расходы на рекламные мероприятия через средства массовой информации (в том числе объявления в печати, передачу по радио и телевидению) и телекоммуникационные сети (п. 4 ст. 264 НК РФ).

В судебном заседании установлено, что 6 января 2001 г. между ООО “Рекламное агентство “ЭКСТИ“ (агент) и ООО “Неотон-Трейд“ (принципал) был заключен агентский договор, по условиям которого агент обязался по поручению принципала совершать за вознаграждение от своего имени, но за счет принципала юридические и иные действия по размещению рекламных материалов принципала в печатных изданиях в объемах и в сроки, указанные в счетах, выставляемых принципалу агентом и являющихся неотъемлемой частью договора.

Принципал обязался предоставлять агенту рекламные материалы не позднее сроков, установленных графиками приема рекламы и выхода печатных изданий (л. д. 36 - 37, т. 1).

Факт рекламирования реализуемого товара подтверждается актами приема-передачи выполненных работ, счетами-фактурами, выставленными ООО “Рекламное агентство “ЭКСТИ“ в адрес ООО “Неотон-Трейд“ на оплату выполненных работ по размещению рекламных материалов в печатных изданиях, платежными поручениями к указанным счетам-фактурам, подтверждающими оплату ООО “Неотон-Трейд“ выполненных ООО “Рекламное агентство “ЭКСТИ“ работ, карточками счета 76.5, отражающими оплату ООО “Неотон-Трейд“ выполненных ООО “Рекламное агентство “ЭКСТИ“ работ, рекламными материалами в печатных изданиях
(л. д. 38 - 85, т. 1).

Апелляционный суд не принимает доводы ИФНС России г. Павловский Посад о том, что рекламная кампания, проводимая ООО “Неотон-Трейд“, не содержит информацию о том, что заявитель осуществляет реализацию товаров собственного производства, из содержания рекламы, представляемой в печатных изданиях, следует, что рекламировались товары другого юридического лица, ООО “Неотон“, при этом в нарушение Закона РФ от 23 сентября 1992 г. “О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров“ ООО “Неотон-Трейд“ не было представлено разрешение ООО “Неотон“ на использование товарного знака, в связи с чем не приняты расходы на рекламу.

Согласно ст. 4 Закона Российской Федерации “О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров“ правообладатель имеет исключительное право пользования и распоряжения товарным знаком. Никто не может использовать товарный знак без разрешения правообладателя.

Владельцем товарного знака реализуемых ООО “Неотон-Трейд“ товаров является его единственный участник, ООО “Компания “Неотон“ (л. д. 103 - 110, п. п. 4.1, 5.1 Устава ООО “Неотон-Трейд“).

Таким образом, доводы ИФНС России г. Павловский Посад о том, что ООО “Неотон-Трейд“ использовало товарный знак ООО “Компания “Неотон“ без согласия последнего, необоснованны.

Реклама реализуемых ООО “Неотон-Трейд“ товаров с использованием товарного знака ООО “Неотон“ является элементом маркетинговой политики ООО “Неотон-Трейд“ и была направлена на получение дохода.

Таким образом, ООО “Неотон-Трейд“ обоснованно отнесло на издержки обращения расходы на рекламу, в связи с чем доначисление НДС в размере 90792 руб. неправомерно.

Согласно п. 2.4.2 акта проверки ООО “Неотон-Трейд“ неправомерно отнесло на издержки обращения расходы на доставку (транспортные расходы) покупных товаров со склада в размере 354399,03 руб., в связи с чем, по мнению ИФНС России г. Павловский Посад, ООО “Неотон-Трейд“ занижен налог на прибыль в сумме 85655,77 руб.

При этом ИФНС России г. Павловский Посад в составе указанных расходов рассматривала расходы по аренде автомобилей, расходы по ГСМ и расходы на погрузочно-разгрузочные работы.

Указанные выводы налоговой инспекции не могут быть признаны обоснованными.

1 января 2002 г. между ООО “Компания “Неотон“ (исполнитель) и ООО “Неотон-Трейд“ (заказчик) был заключен договор об оказании транспортных услуг, по условиям которого заказчик поручает, а исполнитель принимает на себя обязанность по оказанию транспортных услуг по перевозке грузов.

Стоимость услуг заказчик оплачивает исполнителю на основании счета-фактуры и акта об оказанных услуг (л. д. 93, т. 1).

3 ноября 2003 г. между ООО “Ланда-Арктик“ (исполнитель) и ООО “Неотон-Трейд“ был заключен договор оказания услуг, по которому исполнитель обязался за вознаграждение организовать транспортно-экспедиторское обслуживание по заявкам заказчика, ООО “Неотон-Трейд“ (л. д. 87 - 88, т. 1).

Расходы по оплате услуг аренды автомобилей, на приобретение ГСМ, разгрузочно-погрузочные работы производились для доставки товаров покупателям, то есть расходы были связаны с реализацией товаров, а не с доставкой товаров до склада при их приобретении (л. д. 94 - 150, т. 1).

Учетной политикой предприятия установлено, что в фактическую себестоимость материально-производственных запасов включаются также фактические затраты на их доставку (транспортные расходы) (л. д. 97 - 98, т. 2).

Согласно ст. 272 НК РФ расходы, принимаемые в целях исчисления налога по методу начисления, с учетом положений настоящей главы признаются таковыми в том отчетном (налоговом) периоде, к которому они относятся, независимо от времени фактической выплаты денежных средств и (или) иной формы их оплаты и определяются с учетом положений статей 318 - 320 настоящего Кодекса (ст. 272 НК РФ).

В соответствии со ст. 320 НК РФ налогоплательщики, осуществляющие оптовую, мелкооптовую и розничную торговлю, формируют расходы на реализацию с учетом следующих особенностей.

В течение текущего месяца издержки обращения формируются в соответствии с настоящей главой. При этом в сумму издержек включаются также расходы налогоплательщика - покупателя товаров - на доставку этих товаров в случае, если такая доставка не включается в цену приобретения товаров по условиям договора, складские расходы и иные расходы текущего месяца, связанные с приобретением и реализацией товаров. К издержкам обращения не относится стоимость покупных товаров, которая учитывается при их реализации в соответствии с подпунктом 3 пункта 1 статьи 268 настоящего Кодекса. Стоимость покупных товаров, отгруженных, но не реализованных на конец месяца, не включается налогоплательщиком в состав расходов, связанных с производством и реализацией, до момента их реализации.

Расходы текущего месяца разделяются на прямые и косвенные. К прямым расходам относятся стоимость покупных товаров, реализованных в данном отчетном (налоговом) периоде, и суммы расходов на доставку (транспортные расходы) покупных товаров до склада налогоплательщика - покупателя товаров, в случае, если эти расходы не включены в цену приобретения этих товаров. Все остальные расходы, за исключением внереализационных расходов, определяемых в соответствии со статьей 265 настоящего Кодекса, осуществленные в текущем месяце, признаются косвенными расходами и уменьшают доходы от реализации текущего месяца. Сумма прямых расходов, относящаяся к остаткам товаров на складе, определяется по среднему проценту за текущий месяц с учетом переходящего остатка на начало месяца в следующем порядке:

1. определяется сумма прямых расходов, приходящихся на остаток товаров на складе на начало месяца и осуществленных в текущем месяце;

2. определяется стоимость товаров, реализованных в текущем месяце, и стоимость остатка товаров на складе на конец месяца;

3. рассчитывается средний процент как отношение суммы прямых расходов (пункт 1 настоящей статьи) к стоимости товаров (пункт 2 настоящей статьи);

4. определяется сумма прямых расходов, относящаяся к остатку товаров на складе, как произведение среднего процента на стоимость остатка товаров на конец месяца.

Учетной политикой ООО “Неотон-Трейд“ определено, что расходы на доставку (транспортные расходы) покупных товаров при их приобретении включаются в цену приобретения товаров, а не относятся к прямым расходам, подлежащим определению по среднему проценту в соответствии со ст. 320 НК РФ.

Исследовав и оценив собранные по делу доказательства, апелляционный суд считает решение суда первой инстанции законным, оснований к его отмене не имеется.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 176, 266, ст. 269, п. 1, ст. 271 АПК РФ, суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Московской области от 20 сентября 2005 г. оставить без изменения, апелляционную жалобу Инспекции ФНС РФ г. Павловский Посад Московской области - без удовлетворения.