Решения и определения судов

Постановление ФАС Московского округа от 13.07.2006, 20.07.2006 N КА-А40/6371-06 по делу N А40-73760/05-128-625 Суд апелляционной инстанции правомерно отказал в удовлетворении заявления о признании недействительным ненормативного акта налогового органа об уменьшении начисленных в завышенных размерах сумм НДС к возмещению из федерального бюджета, т.к. заявителем не представлено документов, подтверждающих правомерность применения налоговых вычетов по НДС, таким образом, им не реализовано предоставленное законодательством о налогах и сборах право на применение вычетов и возмещение НДС.

ФЕДЕРАЛЬНЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ СУД МОСКОВСКОГО ОКРУГА

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

кассационной инстанции по проверке законности и

обоснованности решений (определений, постановлений)

арбитражных судов, вступивших в законную силу

13 июля 2006 г. Дело N КА-А40/6371-0620 июля 2006 г. “

(извлечение)

Резолютивная часть постановления объявлена 13 июля 2006 года.

Полный текст постановления изготовлен 20 июля 2006 года.

Федеральный арбитражный суд Московского округа в составе: председательствующего-судьи Русаковой О.И., судей Алексеева С.В. и Кирдеева А.А., при участии в заседании от истца (заявителя): ООО “Группа “Тема“ (С. - доверенность от 12.07.2006 N 4, заместитель директора, Б. - доверенность от 12.07.2006 N 4/2, заместитель главного бухгалтера, И. - доверенность от 12.07.2006 N 4/1, юрисконсульт); от ответчика: МИФНС РФ N 45
(П. - доверенность от 19.06.2006, удостоверение), рассмотрев 13.07.2006 в судебном заседании кассационную жалобу ООО “Группа “Тема“, заявителя, на постановление от 06.04.2006 N 09АП-2386/06-АК Девятого арбитражного апелляционного суда, принятое Сафроновой М.С., Порывкиным П.А., Павлючуком В.В., по иску (заявлению) ООО “Группа “Тема“ о признании недействительным решения к МИФНС РФ N 45 по г. Москве,

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью “Группа “Тема“ (далее - Общество) обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 45 по г. Москве (далее - Инспекция, налоговый орган) о признании недействительным ее решения от 19.07.2005 N 10-15-01/131 “Об отказе в привлечении налогоплательщика - Общества с ограниченной ответственностью “Группа “Тема“ - к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения“, которым Обществу уменьшены налоговые вычеты в размере 2979545 руб., заявленные в декларации по налогу на добавленную стоимость за март 2005 года.

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 30.01.2006 заявленные требования удовлетворены со ссылкой на несоответствие оспоренного ненормативного акта налогового органа положениям п. 3 ст. 101, п. 8 ст. 171 Налогового кодекса Российской Федерации.

Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 06.04.2006 решение суда отменено и в удовлетворении требований отказано в связи с отсутствием у налогоплательщика права на вычеты.

Не согласившись с постановлением суда, Общество обратилось в Федеральный арбитражный суд Московского округа с кассационной жалобой, в которой указывает на несоответствие выводов суда апелляционной инстанции фактическим обстоятельствам дела и неправильное применение судом норм материального права. Общество ссылается на обстоятельства, связанные с приобретением им квартиры и неполучением сумм налога на добавленную стоимость от продавца, исчислением суммы налога, начисленной в декабре 2004 года с авансов,
и предъявлением их к вычетам в 2005 году.

В отзыве на кассационную жалобу Инспекция возражала против ее удовлетворения, считая обжалованный судебный акт соответствующим действующему законодательству и имеющимся в деле доказательствам. В отзыве содержатся ссылки на пп. 22 п. 3 ст. 149, п. 5 ст. 149, ст. 170 Налогового кодекса Российской Федерации. Заявлено ходатайство о приобщении отзыва к материалам дела.

Суд, с учетом мнения представителя Инспекции, не возражавшего против заявленного ходатайства, руководствуясь ст. 279 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, совещаясь на месте, определил: приобщить отзыв на кассационную жалобу к материалам дела.

В судебном заседании представители Общества поддержали жалобу по изложенным в ней доводам. Представитель Инспекции настаивал на ее отклонении по мотивам, изложенным в постановлении суда и представленном отзыве.

Обсудив доводы жалобы и отзыва на нее, выслушав объяснения представителей сторон, изучив материалы дела и проверив правильность применения арбитражным судом норм материального и процессуального права, суд кассационной инстанции не находит оснований для отмены обжалованного судебного акта.

Суд апелляционной инстанции правильно установил обстоятельства, связанные с получением Обществом в декабре 2004 года стопроцентного аванса от получателя квартиры, расположенной в г. Москве, Можайское шоссе, д. 2, с включением в стоимость квартиры НДС в сумме 2979545 руб. и заявлением к вычетам в марте 2005 года указанной суммы налога при учетной политике в 2004 - 2005 годах “по отгрузке“. Указанные обстоятельства сторонами не оспариваются.

При рассмотрении спора суд апелляционной инстанции правомерно применил пп. 22 п. 3 ст. 149, п. 4 ст. 170 Налогового кодекса Российской Федерации и пришел к обоснованному выводу об отсутствии у заявителя права на вычеты.

В силу вышеназванных норм права суммы НДС,
уплаченные с авансов в бюджет, Общество обязано было учесть в стоимости реализуемой квартиры.

Поскольку Общество не воспользовалось предусмотренным п. 5 ст. 149 Налогового кодекса Российской Федерации правом отказаться от освобождения от совершенной операции от налогообложения путем предъявления соответствующего заявления в налоговый орган по месту своей регистрации, при данных обстоятельствах с учетом действовавшей на спорный период учетной политики “по отгрузке“, суд апелляционной инстанции обоснованно согласился с выводами Инспекции, изложенными в оспариваемом решении.

Доводы жалобы, дающие неверное в отличие от суда апелляционной инстанции, толкование норм права, не свидетельствуют о судебной ошибке по настоящему делу и не являются основанием для отмены постановления суда от 06.04.2006.

Руководствуясь ст. ст. 284 - 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Московского округа

ПОСТАНОВИЛ:

постановление от 06.04.2006 N 09АП-2386-06-АК Девятого арбитражного апелляционного суда по делу N А40-73760/05-128-625 оставить без изменения, а кассационную жалобу ООО “Группа “Тема“ - без удовлетворения.