Решения и определения судов

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 11.07.2007, 15.07.2007 N 09АП-9118/2007-ГК по делу N А40-80751/06-83-619 Исковые требования о признании недействительным решения внеочередного собрания участников общества удовлетворены, поскольку проведение собрания по инициативе общества осуществлено с нарушением законодательно установленного срока; инициатива созыва собрания должна исходить субъективно, по истечении пятидневного срока, от лиц, требующих созыва внеочередного собрания.

ДЕВЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

по проверке законности и обоснованности решений

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

11 июля 2007 г. Дело N 09АП-9118/2007-ГК15 июля 2007 г. “

(извлечение)

Резолютивная часть постановления объявлена 11.07.2007.

Полный текст постановления изготовлен 15.07.2007.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего судьи Л., судей С.Т., С.Б., при ведении протокола судебного заседания секретарем К.К., рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ООО “Совитекс“ на решение Арбитражного суда города Москвы от 02.05.2007 по делу N А40-80751/06-83-619, принятое судьей М. по иску ООО “Совитекс“ к ООО “Торговый дом - БС“, ООО “Балкан Стар Плюс“ о признании недействительными решений внеочередного общего собрания, при участии: от истца Ч.
по дов. от 19.02.2007, от ответчиков: ООО “Торговый дом - БС“ К.А. по дов. от 10.03.2006, ООО “Балкан Стар Плюс“ К.Г. по дов. от 15.09.2006 N 76

УСТАНОВИЛ:

Арбитражным судом города Москвы рассмотрен иск ООО “Совитекс“ к ООО “Торговый дом - БС“, ООО “Балкан Стар Плюс“ о признании недействительными решений внеочередного общего собрания участников ООО “Торговый дом - БС“, проведенного 15.11.2006 по инициативе ООО “Балкан Стар Плюс“.

Решением суда от 02.05.2007 исковые требования удовлетворены в части признания недействительным решения внеочередного общего собрания участников ООО “Торговый дом - БС“, проведенного 15.11.2006 по инициативе ООО “Балкан Стар Плюс“ о внесении в штатное расписание общества должности директора по корпоративным вопросам. В остальной части в удовлетворении заявленных требований отказано.

На указанное решение ООО “Совитекс“ подана апелляционная жалоба, в которой заявитель просит решение отменить, принять по делу новый судебный акт об удовлетворении исковых требований в полном объеме.

В обоснование доводов жалобы заявитель ссылается на нарушение норм материального и процессуального права. При этом заявитель указал, что собрание по инициативе ООО “Балкан Стар Плюс“ проведено с нарушением ст. ст. 35, 36, 37 ФЗ “Об обществах с ограниченной ответственностью“ и п. п. 5.4, 5.5, 5.7 устава общества.

В судебном заседании апелляционного суда представитель истца поддержал доводы жалобы, представитель первого ответчика поддержал позицию истца, представитель второго ответчика против доводов жалобы возражал.

Девятый арбитражный апелляционный суд, повторно рассмотрев дело в порядке ст. ст. 268, 269 АПК РФ, исследовав имеющиеся в материалах дела доказательства, проверив доводы апелляционной жалобы, оценив объяснения лиц, участвующих в деле, считает, что обжалуемое решение подлежит отмене, исходя из следующего.

Согласно ст. 43 ФЗ “Об обществах
с ограниченной ответственностью“ и п. 22 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 09.12.1999 N 90/14 “О некоторых вопросах применения Федерального закона “Об обществах с ограниченной ответственностью“ решение общего собрания участников общества, принятое с нарушением требований законодательства или устава общества и нарушающее права и законные интересы участника общества, может быть признано судом недействительным по заявлению участника общества, не принимавшего участие в голосовании или голосовавшего против оспариваемого решения.

При рассмотрении иска о признании решения общего собрания участников общества недействительным по существу суд вправе с учетом всех обстоятельств оставить в силе обжалуемое решение, если голосование участника, подавшего заявление, не могло повлиять на результаты голосования, допущенное нарушение не является существенным и решение не повлекло причинение убытков данному участнику общества (пункт 2 статьи 43 Закона).

Если решение общего собрания участников общества обжалуется по мотивам нарушения установленного Законом порядка созыва собрания (несвоевременного направления информации участникам, нарушения порядка и сроков формирования повестки дня собрания и т.п.), следует учитывать, что такое собрание может быть признано правомочным, если в нем участвовали все участники общества (пункт 5 статьи 36 Закона).

Как следует из материалов дела, ООО “Балкан Стар Плюс“ является участником ООО “Торговый дом - БС“ с долей в размере 51% уставного капитала.

ООО “Балкан Стар Плюс“ было направлено 04.10.2006 генеральному директору ООО “Торговый дом - БС“ требование о проведении внеочередного собрания участников общества, которое получено обществом 09.10.2006.

Участник ООО “Балкан Стар Плюс“ заявил требование о проведении собрания с повесткой дня:

- назначение аудиторской проверки и утверждении аудитора,

- досрочное прекращение полномочий ревизионной комиссии и избрании нового состава ревизионной
комиссии.

12.10.2006 генеральным директором ООО “Торговый дом - БС“ С.О. было принято решение о созыве внеочередного общего собрания участников общества на 15.11.2006 в 14.00 (л.д. 11).

Уведомление о проведении внеочередного общего собрания участников общества 15.11.2006 в 14.00 подписано генеральным директором ООО “Торговый дом - БС“ С.О. 13.10.2006, направлено 17.10.2006 почтой по адресу ООО “Балкан Стар Плюс“ в город Ярославль (л.д. 13), что не отрицается вторым ответчиком.

Уведомление о проведении внеочередного общего собрания участников получено ООО “Балкан Стар Плюс“ 31.10.2006 (л.д. 31), которым были предложены аудитор и ревизоры.

В силу ст. 35 ФЗ “Об обществах с ограниченной ответственностью“ и п. 5.4 устава общества, если в течение пятидневного срока не принято решение о проведении внеочередного собрания, то такое собрание может быть созвано лицами, требующими его проведения.

Решение о проведении внеочередного собрания по требованию ООО “Балкан Стар Плюс“ принято 12.10.2006 в пределах установленного законом пятидневного срока, уведомление о проведении получено ООО “Балкан Стар Плюс“ 31.10.2006.

При таком положении у ООО “Балкан Стар Плюс“ не возникло право на созыв собрания по своей инициативе.

Вывод суда первой инстанции о том, что решение генерального директора ООО “Торговый дом - БС“ о созыве общего собрания от 12 октября 2006 года и уведомление о проведении внеочередного общего собрания от 13 октября 2006 года были приняты 17 октября 2006 года, не основан на имеющихся в материалах дела письменных доказательствах.

Внеочередное собрание, созванное 12.10.2006 генеральным директором ООО “Торговый дом - БС“ С.О., было проведено 15.11.2006 в 14.00, решения по предложенной ООО “Балкан Стар Плюс“ повестке дня не приняты из-за отсутствия единогласия.

Участником ООО “Балкан Стар Плюс“ по иному адресу
также было проведено 15.11.2006 в 14.00 внеочередное общее собрание с участием только ООО “Балкан Стар Плюс“, приняты положительные решения по аналогичной повестке дня, дополнительно введена должность директора по корпоративным вопросам.

Поскольку у ООО “Балкан Стар Плюс“ в силу ст. 35 ФЗ “Об обществах с ограниченной ответственностью“ не возникло право на созыв собрания по своей инициативе, проведение по инициативе ООО “Балкан Стар Плюс“ 15.11.2006 внеочередного общего собрания участников ООО “Торговый дом - БС“ было осуществлено с нарушением установленного законом порядка созыва собрания, такое собрание не может быть признано правомочным.

При таком положении решение суда первой инстанции подлежит отмене по основаниям, определенным ст. 270 АПК РФ, в связи с недоказанностью имеющих значение для дела обстоятельств, которые суд считал установленными; а также неправильным применением норм материального права.

В соответствии со статьями 266 - 271 АПК РФ, апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда города Москвы от 02.05.2007 по делу N А40-80751/06-83-619 отменить.

Признать недействительными решения внеочередного общего собрания участников ООО “Торговый дом - БС“, проведенного 15.11.2006 по инициативе ООО “Балкан Стар Плюс“.