Постановление президиума Московского городского суда от 15.02.2007 по делу N 44у-114/07 По смыслу закона, в случаях, когда передача наркотического средства осуществляется в ходе проверочной закупки, проводимой представителями правоохранительных органов, содеянное следует квалифицировать по части 3 ст. 30 и соответствующей части статьи 228 УК РФ, поскольку в этих случаях происходит изъятие наркотического средства из незаконного оборота.

ПРЕЗИДИУМ МОСКОВСКОГО ГОРОДСКОГО СУДА

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

от 15 февраля 2007 года

Дело N 44у-114/07“

Президиум Московского городского суда в составе:

председательствующего Егоровой О.А.,

членов президиума Колышницыной Е.Н.,

Курциньш С.Э.,

Бирюковой Е.Т.,

Тарасова В.Ф.

рассмотрел уголовное дело по надзорной жалобе осужденного Г. на приговор Черемушкинского районного суда г. Москвы от 17 апреля 2001 года, которым

Г., <...>, ранее судимый 2 августа 2000 года по ч. 1 ст. 228 УК РФ на 6 месяцев лишения свободы, освобожденный 22 сентября 2000 года по отбытию наказания,

- осужден по ч. 1 ст. 228 УК РФ на 2 года лишения свободы; по ч. 4 ст. 228 УК РФ на 10 лет лишения свободы, с конфискацией имущества.

На основании ст. 69 УК РФ по совокупности совершенных преступлений, путем частичного сложения наказаний, Г. назначено 11 лет лишения свободы в исправительной колонии строгого режима, с конфискацией имущества.

На основании п. “г“ ч. 1 ст. 97, ч.

2 ст. 99 УК РФ постановлено применить к Г. принудительную меру медицинского характера в виде амбулаторного принудительного наблюдения и лечения у психиатра от наркомании.

Срок наказания исчислен с 29 ноября 2000 года.

В кассационном порядке приговор не обжалован.

Постановлением Советского районного суда г. Омска от 9 августа 2004 года приговор приведен в соответствие с Федеральным законом РФ от 8 декабря 2003 года N 162-ФЗ и из него исключено назначение принудительной меры медицинского характера и дополнительное наказание в виде конфискации имущества; исключено указание о незаконном приобретении и хранении в целях сбыта наркотических средств; действия Г. по факту сбыта наркотического средства переквалифицированы с ч. 4 ст. 228 УК РФ на п. “в“ ч. 3 ст. 228 УК РФ, по которой назначено 10 лет лишения свободы. В остальном приговор оставлен без изменения.

Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Омского областного суда от 25 ноября 2004 года постановление Советского районного суда г. Омска от 9 августа 2004 года изменено и приговор Черемушкинского районного суда г. Москвы от 17 апреля 2001 года в части осуждения Г. по ч. 1 ст. 228 УК РФ отменен и дело прекращено; из приговора исключено указание о назначении наказания по ст. 69 УК РФ. Постановлено считать Г. осужденным по п. “в“ ч. 3 ст. 228 УК РФ на 10 лет лишения свободы. В остальном постановление оставлено без изменения.

В надзорной жалобе осужденный, ссылается на изменения в уголовном законодательстве и просит о снижении наказания.

Заслушав доклад судьи Васильевой Н.А., изложившей обстоятельства уголовного дела, содержание приговора, доводы надзорной жалобы и основания возбуждения надзорного производства, выслушав мнение первого

заместителя прокурора г. Москвы Росинского В.В., полагавшего необходимым переквалифицировать действия осужденного на ч. 3 ст. 30, п. “в“ ч. 3 ст. 228 УК РФ и назначить ему наказание в виде лишения свободы сроком на 7 лет, обсудив жалобу, президиум

УСТАНОВИЛ:

с учетом внесенных изменений Г. признан виновным в незаконном сбыте наркотического средства в крупном размере.

Согласно приговору 29 ноября 2000 года примерно в 14 часов 30 мину на оптовом рынке “Ясенево-7“ по адресу: г. Москва, Новоясеневский проспект, д. 1 Г. незаконно сбыл наркотическое средство - героин общим весом 1,58 г К. за 1200 рублей.

Вывод суда о виновности Г. в совершении преступления соответствует материалам дела и подтверждается доказательствами, исследованными в судебном заседании, достоверность и допустимость которых сомнений не вызывает.

Обвинительный приговор постановлен обоснованно, что в жалобе не оспаривается.

Вместе с тем, правильно установив фактические обстоятельства по делу, суд ошибочно квалифицировал действия Г. как оконченное преступление.

По смыслу закона в случаях, когда передача наркотического средства осуществляется в ходе проверочной закупки, проводимой представителями правоохранительных органов в соответствии с Федеральным законом от 12 августа 1995 года N 144-ФЗ “Об оперативно-розыскной деятельности“, содеянное следует квалифицировать по ч. 3 ст. 30 и соответствующей части статьи 228.1 УК РФ, поскольку в этих случаях происходит изъятие наркотического средства из незаконного оборота.

Из материалов настоящего дела усматривается, что Г. задержан непосредственно после совершения преступления, наркотическое средство выдано участвовавшим в проверочной закупке К. сотрудникам милиции, проводившим оперативно-розыскное мероприятие, то есть имеются основания считать, что наркотическое средство изъято правоохранительными органами из незаконного оборота.

При таких обстоятельствах действия Г. подлежат переквалификации на ч. 3 ст. 30, п. “в“ ч. 3

ст. 228 УК РФ как покушение на сбыт наркотического средства в крупном размере.

Назначая наказание, президиум учитывает характер и степень общественной опасности содеянного и все данные о личности виновного, на которые в соответствии со ст. 60 УК РФ сослался суд при постановлении приговора.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 407, 408 УПК РФ, президиум

ПОСТАНОВИЛ:

1. Надзорную жалобу осужденного Г. удовлетворить.

2. Приговор Черемушкинского районного суда г. Москвы от 17 апреля 2001 года в отношении Г. изменить:

переквалифицировать его действия с п. “в“ ч. 3 ст. 228 УК РФ на ч. 3 ст. 30, п. “в“ ч. 3 ст. 228 УК РФ (в редакции Федерального закона от 13 июня 1996 года N 63-ФЗ) УК РФ и назначить ему наказание в виде лишения свободы сроком на 7 лет в исправительной колонии строгого режима.

3. Тот же приговор в остальной части оставить без изменения.

Председательствующий

О.А.ЕГОРОВА