Решения и определения судов

Обобщение практики рассмотрения споров, связанных с применением гл. 29 Налогового кодекса Российской Федерации Налог на игорный бизнес“ (утверждено президиумом Арбитражного суда Свердловской области 07.07.2008)

Утверждено

президиумом

Арбитражного суда

Свердловской области

07 июля 2008 г.

АРБИТРАЖНЫЙ СУД СВЕРДЛОВСКОЙ ОБЛАСТИ

ОБОБЩЕНИЕ

ПРАКТИКИ РАССМОТРЕНИЯ СПОРОВ, СВЯЗАННЫХ С ПРИМЕНЕНИЕМ

ГЛ. 29 НАЛОГОВОГО КОДЕКСА РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

“НАЛОГ НА ИГОРНЫЙ БИЗНЕС“ <1>

--------------------------------

<1> Обобщение практики подготовлено Ю.К. Киселевым, судьей Арбитражного суда Свердловской области, О.А. Сысолятиной, заместителем начальника отдела анализа и обобщения судебной практики.

1. Объектами налогообложения по налогу на игорный бизнес являются игровые автоматы, размещенные на территории игрового заведения, доступной для посетителей, и подготовленные к использованию для проведения азартных игр

Общество обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании недействительным решения налогового органа.

Суд первой инстанции <2>, удовлетворяя заявленные требования, исходил из того, что у инспекции не имелось оснований для доначисления обществу налога на
игорный бизнес, поскольку доказательства фактического использования обществом указанных автоматов инспекцией не представлены. По мнению суда первой инстанции, объектом налогообложения по налогу на игорный бизнес являются установленные, введенные в эксплуатацию и используемые для проведения азартных игр игровые автоматы.

--------------------------------

<2> Решение Арбитражного суда Свердловской области от 19 декабря 2006 по делу N А60-31889/2006-С9.

Судами апелляционной и кассационной инстанций <3> вывод суда первой инстанции признан ошибочным на основании следующего.

--------------------------------

<3> Постановление Федерального арбитражного суда Уральского округа от 20 июня 2007 г. N Ф09-4704/07-С3.

Согласно ст. 364 Налогового кодекса Российской Федерации игровой автомат - это специальное оборудование (механическое, электрическое, электронное или иное техническое оборудование), установленное организатором игорного заведения и используемое для проведения азартных игр с любым видом выигрыша без участия в указанных играх представителей организатора игорного заведения.

В Информационном письме Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 16 января 2007 г. N 116 “О применении п. 2 ст. 366 Налогового кодекса Российской Федерации в части определения момента установки игрового автомата“ разъяснено, что под установкой игрового автомата следует понимать размещение подготовленного к использованию для проведения азартных игр специального оборудования (автомата) в игорном заведении на территории, доступной для участников азартной игры.

Таким образом, объектом налогообложения по налогу на игорный бизнес является игровой автомат, который находится на доступной для посетителей территории и готов к использованию.

2. Игровые места, входящие в состав одного игрового автомата, не являются самостоятельными объектами налогообложения по налогу на игорный бизнес

Общество обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании недействительным решения налогового органа о привлечении к налоговой ответственности.

Основанием для привлечения общества к налоговой ответственности, доначисления налога на игорный бизнес послужили выводы
налогового органа о том, что игровой автомат “Ромашка“ является игровым комплексом, состоящим из пяти автоматов, и каждый игровой автомат, входящий в этот комплекс, представляет собой самостоятельный объект налогообложения.

Решением суда первой инстанции <4>, оставленным без изменения вышестоящими судебными инстанциями <5>, заявленные требования общества удовлетворены на основании следующего.

--------------------------------

<4> Решение Арбитражного суда Свердловской области от 7 августа 2006 г. по делу N А60-11497/2006-С5.

<5> Постановления Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 1 ноября 2006 г. N 17АП-1403/06-АК, Федерального арбитражного суда Уральского округа от 13 февраля 2007 N Ф09-529/07-С3.

Согласно ст. 366 Налогового кодекса Российской Федерации объектами налогообложения признаются игровой стол, игровой автомат, касса тотализатора, касса букмекерской конторы.

В соответствии со ст. 364 Налогового кодекса Российской Федерации игровой автомат - это специальное оборудование (механическое, электрическое, электронное или иное техническое оборудование), установленное организатором игорного заведения и используемое для проведения азартных игр с любым видом выигрыша без участия в указанных играх представителей игорного заведения.

Игровой автомат “Ромашка“ с пятью игровыми местами имеет один заводской номер и выполняет одну игровую программу, обеспечивающую возможность одновременной игры нескольких участников.

Таким образом, самостоятельным объектом налогообложения по налогу на игорный бизнес является игровой автомат независимо от количества игровых мест <6>.

--------------------------------

В тексте документа, видимо, допущена опечатка: постановление Федерального арбитражного суда Уральского округа N Ф09-3921/05-С1 принято 12.09.2005, а не 12.12.2005.

<6> Аналогичный вывод содержится в постановлениях Федерального арбитражного суда Уральского округа от 19 октября 2005 г. N Ф09-4710/05-С1, от 12 декабря 2005 г. N Ф09-3921/05-С1, от 21 июля 2005 г. N Ф09-3065/05-С7.

3. Игровые автоматы с выигрышем в виде вещевого приза, а также предоставляющие игроку в качестве выигрыша бесплатную (призовую) игру,
являются объектами налогообложения по налогу на игорный бизнес

Налоговый орган обратился в арбитражный суд с заявлением о взыскании с организации штрафных санкций по ст. 119 Налогового кодекса Российской Федерации за непредставление в налоговый орган декларации по налогу на игорный бизнес.

Юридическое лицо полагает, что не является плательщиком налога на игорный бизнес, в связи с чем у него отсутствует обязанность по представлению деклараций по данному налогу.

Суд первой инстанции <7> требования налоговой инспекции удовлетворил, при этом исходил из следующего.

--------------------------------

<7> Решение Арбитражного суда Свердловской области от 28 июля 2005 г. по делу N А60-19764/2005-С8.

В соответствии со ст. 365 Налогового кодекса Российской Федерации налогоплательщиками налога на игорный бизнес признаются организации или индивидуальные предприниматели, осуществляющие предпринимательскую деятельность в сфере игорного бизнеса.

Подпунктом 2 п. 1 ст. 366 Налогового кодекса Российской Федерации установлено, что объектами игорного бизнеса, подлежащими налогообложению в соответствии с гл. 29 Налогового кодекса Российской Федерации, являются в том числе игровые автоматы.

Согласно ст. 364 Налогового кодекса Российской Федерации под игровым автоматом понимается специальное оборудование (механическое, электрическое, электронное или иное техническое оборудование), установленное организатором игорного заведения и используемое для проведения азартных игр с любым видом выигрыша без участия в указанных играх представителей организатора игорного заведения, а под азартной игрой - основанное на риске соглашение о выигрыше, заключенное двумя или несколькими участниками между собой либо с организатором игорного заведения по правилам, установленным организатором игорного заведения.

Согласно техническим паспортам игровые автоматы, принадлежащие организации, используются в качестве средств развлечения, способствуют развитию реакции, что не лишает их наличия элемента азарта и риска, поскольку при игре на указанных автоматах возможен вещевой выигрыш или выигрыш
в виде призовой (бесплатной) игры.

Таким образом, исходя из определения игрового автомата, содержащегося в ст. 364 Налогового кодекса Российской Федерации, игровые автоматы данного вида являются объектами налогообложения по налогу на игорный бизнес.

Суд кассационной инстанции <8> решение суда первой инстанции оставил без изменений.

--------------------------------

<8> Постановление Федерального арбитражного суда Уральского округа от 6 декабря 2005 г. N Ф09-5532/05-С1.

4. Субъекты малого предпринимательства, зарегистрированные в период действия ст. 9 Федерального закона от 14 июня 1995 г. N 88-ФЗ “О государственной поддержке малого предпринимательства в Российской Федерации“, вправе применять льготный порядок налогообложения в течение первых четырех лет предпринимательской деятельности с момента государственной регистрации независимо от того, когда получена лицензия на осуществление игорной деятельности и поставлены на учет объекты налогообложения по налогу на игорный бизнес

Общество обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании незаконным отказа налогового органа возвратить излишне уплаченный налог на игорный бизнес.

Общество считало, что у него образовалась переплата по налогу на игорный бизнес за 2005 - 2007 г.г., поскольку при исчислении налога им применялись ставки, установленные законом субъекта Российской Федерации, тогда как следовало применять ставку, которая действовала на момент его государственной регистрации в качестве юридического лица.

Суд первой инстанции <9> требование налогоплательщика удовлетворил, исходя из того, что в силу ст. 9 Федерального закона от 14 июня 1995 г. N 88-ФЗ “О государственной поддержке малого предпринимательства в Российской Федерации“ (далее - Закон) общество, зарегистрированное в декабре 2003 г., вправе в течение четырех лет с даты регистрации было применять ту налоговую ставку, которая действовала на момент его государственной регистрации.

--------------------------------

<9> Решение Арбитражного суда Свердловской области от 1 ноября 2007 г.
по делу N А60-15373/2007-С10.

Суд апелляционной инстанции <10> признал ошибочным вывод суда первой инстанции на основании следующего.

--------------------------------

<10> Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 27 декабря 2007 г. N 17АП-8856/2007-АК.

Льготный порядок налогообложения, предусмотренный ст. 9 Закона, предоставляется в отношении конкретной осуществляемой предпринимательской деятельности. Начало осуществления игорной деятельности связывается законодательством Российской Федерации не столько с моментом получения организацией статуса юридического лица, сколько с моментом получения разрешения на проведение азартных игр, которое легализует данную деятельность и придает ей признаки предпринимательской деятельности.

Поскольку общество получило лицензию в 2004 г., объекты налогообложения поставило на учет в августе 2005 г. и с этого момента начало осуществлять предпринимательскую деятельность в сфере игорного бизнеса, то оснований для применения обществом налоговой ставки, действовавшей на момент его государственной регистрации, не имеется.

Суд кассационной инстанции <11> выводы суда первой инстанции признал правильными, постановление суда апелляционной инстанции отменил на основании следующего.

--------------------------------

<11> Постановление Федерального арбитражного суда Уральского округа от 29 апреля 2008 г. N Ф09-1978/08-С3.

В соответствии со ст. 9 Закона в случае, если изменения налогового законодательства создают для субъектов малого предпринимательства менее благоприятные условия по сравнению с ранее действовавшими условиями, то в течение первых четырех лет своей деятельности указанные субъекты подлежат налогообложению в том же порядке, который действовал на момент их государственной регистрации.

Из положений указанной нормы следует, что льготный порядок налогообложения распространяется на субъектов предпринимательской деятельности, которые были зарегистрированы в период действия Закона, и не связан с получением лицензии или с постановкой на учет объектов налогообложения.

Таким образом, при исчислении налога на игорный бизнес общество как субъект малого предпринимательства вправе в течение первых четырех лет предпринимательской деятельности
применять ту ставку налога на игорный бизнес, которая действовала на момент его государственной регистрации <12>.

--------------------------------

<12> Данный вывод соответствует позиции Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, содержащейся в постановлениях Президиума от 15 апреля 2008 г. N 17177/07, от 17 июля 2007 г. N 3597/07.

5. Утрата юридической силы ст. 9 Федерального закона от 14 июня 1995 г. N 88-ФЗ “О государственной поддержке малого предпринимательства в Российской Федерации“ не влияет на право субъекта малого предпринимательства, возникшее до отмены названной нормы, использовать предоставленный ему льготный порядок налогообложения

Предприниматель обратился в арбитражный суд с заявлением о признании недействительным решения налогового органа об отказе в проведении зачета излишне уплаченного налога на игорный бизнес.

Принимая оспариваемое решение, налоговый орган сослался на то, что ст. 9 Закона, на основании которой предприниматель считает возможным применить ставку налога на один игровой автомат - 1500 руб., утратила силу с 1 января 2005 г.

Решением суда первой инстанции <13>, оставленным без изменения вышестоящими судебными инстанциями <14>, требования налогоплательщика удовлетворены на основании следующего.

--------------------------------

<13> Решение Арбитражного суда Свердловской области от 16 октября 2006 г. по делу N А60-7107/2006-С8.

<14> Постановления Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 26 декабря 2006 г. N 17АП-2794/2006-АК, Федерального арбитражного суда Уральского округа от 4 апреля 2007 г. N Ф09-7727/06-С3.

В соответствии с абз. 2 ч. 1 ст. 9 Закона в случае, если изменения налогового законодательства создают менее благоприятные условия для субъектов малого предпринимательства по сравнению с ранее действовавшими условиями, то в течение первых четырех лет своей деятельности указанные субъекты подлежат налогообложению в том же порядке, который действовал на момент их государственной регистрации.

На момент государственной регистрации предпринимателя
ставка налога на игорный бизнес за один игровой автомат составляла 1500 руб. (Закон Свердловской области от 24 ноября 2000 г. N 32-ОЗ “О ставках налога на игорный бизнес в Свердловской области“).

Позже законами Свердловской области данная ставка изменялась в сторону увеличения.

Поскольку ставка налога является одним из элементов налогообложения, ее изменение в сторону повышения в течение первых четырех лет деятельности предпринимателя ухудшает его положение, создает менее благоприятные условия для предпринимательской деятельности. Таким образом, оснований для отказа в проведении зачета излишне уплаченного налога у налогового органа не имелось.

Довод налогового органа о том, что ст. 9 Закона не подлежит применению, поскольку утратила силу с 1 января 2005 г., судом отклонен в связи с тем, что данное обстоятельство (утрата законом юридической силы) не влияет на право лица, возникшее до отмены названной нормы, использовать предоставленные ему гарантии до истечения четырехлетнего срока с момента его государственной регистрации <15>.

--------------------------------

<15> Аналогичный вывод содержится в постановлениях Федерального арбитражного суда Уральского округа от 21 мая 2008 г. N Ф09-3576/08-С3 по делу N А50-17697/07, от 19 мая 2008 г. N Ф09-3388/08-С3 по делу N А07-6496/07, от 29 апреля 2008 г. N Ф09-1978/08-С3 по делу N А60-15373/2007-С10.

6. Момент возникновения обязанности по исчислению и уплате налога на игорный бизнес связан с датой подачи заявления о регистрации объекта налогообложения, а не с датой его установки, указанной налогоплательщиком в заявлении <16>

--------------------------------

<16> Данный подход соответствует позиции Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенной в постановлении Президиума от 22 марта 2006 г. N 11390/05, а также в определении об отказе в передачи дела N А05-7233/2007 в Президиум Высшего Арбитражного
Суда Российской Федерации от 21 апреля 2008 г. N 3906/08.

Общество обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании недействительным решения налогового органа о привлечении к налоговой ответственности, которым обществу доначислен налог на игорный бизнес.

Основанием для доначисления налога послужил вывод инспекции о том, что поскольку заявления о регистрации объектов налогообложения были поданы обществом в инспекцию 28 января 2005 г., 13 и 28 декабря 2005 г., то налог должен быть исчислен с указанных дат, а не с дат установки игровых автоматов, указанных в заявлениях налогоплательщика - с 1 февраля 2005 г., с 16 декабря 2005 г. и с 1 января 2006 г.

Суд первой инстанции <17> заявленные требования налогоплательщика удовлетворил, при этом исходил из следующего.

--------------------------------

<17> Решение Арбитражного суда Свердловской области от 18 июня 2007 г. по делу N А60-5847/2007-С10.

Согласно п. 1 ст. 370 Налогового кодекса Российской Федерации сумма налога на игорный бизнес исчисляется налогоплательщиком самостоятельно как произведение налоговой базы, установленной по каждому объекту налогообложения, и ставки налога, предусмотренной для каждого объекта налогообложения.

В силу п. 3 ст. 370 Налогового кодекса Российской Федерации при установке нового объекта налогообложения до 15-го числа текущего налогового периода сумма налога исчисляется как произведение общего количества соответствующих объектов налогообложения (включая установленный новый объект налогообложения) и ставки налога, установленной для этих объектов налогообложения. При установке нового объекта налогообложения после 15-го числа текущего налогового периода сумма налога по этому объекту за налоговый период исчисляется как произведение количества данных объектов налогообложения и одной второй ставки налога, установленной для этих объектов налогообложения.

Исходя из изложенного, суд первой инстанции пришел к выводу, что игровой автомат становится
объектом налогообложения по налогу на игорный бизнес с момента его установки в игорном заведении, начала осуществления деятельности в сфере игорного бизнеса, а не с момента регистрации объектов налогообложения.

Данный вывод суда первой инстанции признан ошибочным судом кассационной инстанции <18> на основании следующего.

--------------------------------

В тексте документа, видимо, допущена опечатка: постановление Федерального арбитражного суда Уральского округа N Ф09-8149/07-С3 принято 03.10.2007, а не 03.03.2007.

<18> Постановление Федерального арбитражного суда Уральского округа от 3 марта 2007 г. N Ф09-8149/07-С3.

В соответствии со ст. 366 Налогового кодекса Российской Федерации налогоплательщик обязан зарегистрировать игровой автомат в налоговом органе не позднее чем за два дня до даты его установки. Также налогоплательщик обязан регистрировать в налоговом органе любое изменение количества объектов налогообложения не позднее чем за два дня до даты установки или выбытия каждого объекта.

Согласно п. 4 ст. 366 Налогового кодекса Российской Федерации объект налогообложения по налогу на игорный бизнес считается зарегистрированным с даты представления налогоплательщиком соответствующего заявления в налоговый орган.

С учетом положений указанных статей, а также тех обстоятельств, что Налоговым кодексом Российской Федерации не предусмотрена регистрация момента начала деятельности фактически установленного объекта налогообложения и что налоговый орган лишен возможности в рамках своих полномочий осуществлять оперативный налоговый контроль, обязанность по исчислению налога на игорный бизнес возникает с даты подачи в налоговый орган заявления о регистрации объекта налогообложения <19>.

--------------------------------

<19> Аналогичный вывод содержится в постановлении Федерального арбитражного суда Уральского округа от 2 июня 2008 г. N Ф09-3884/08-С3 по делу N А76-18165/07.

7. Моментом выбытия объекта налогообложения по налогу на игорный бизнес считается момент сдачи заявления о регистрации изменений (уменьшении) количества объектов налогообложения в орган почтовой связи

Общество обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании недействительным решения инспекции о привлечении налогоплательщика к ответственности.

Основанием для привлечения общества к ответственности послужил вывод налогового органа о занижении обществом количества объектов налогообложения по налогу на игорный бизнес. По мнению инспекции, моментом регистрации изменения количества объектов налогообложения по налогу на игорный бизнес является шестой день с даты направления заявления в виде почтового отправления о регистрации изменения количества объектов налогообложения по налогу на игорный бизнес.

Решением суда первой инстанции <20>, оставленным в силе судом кассационной инстанции <21>, требования налогоплательщика удовлетворены, при этом суды исходили из следующего.

--------------------------------

<20> Решение Арбитражного суда Свердловской области от 30 ноября 2007 г. по делу N А60-27203/2007-С9.

<21> Постановление Федерального арбитражного суда Уральского округа от 29 февраля 2008 г N Ф09-834/08-С3.

Согласно ст. 366 Налогового кодекса Российской Федерации игровой автомат признается объектом налогообложения по налогу на игорный бизнес. Налогоплательщик обязан зарегистрировать в налоговых органах по месту регистрации объектов налогообложения любое изменение количества объектов налогообложения не позднее чем за два дня до даты установки или выбытия каждого объекта налогообложения.

Объект налогообложения считается выбывшим с момента представления налогоплательщиком в налоговый орган заявления о регистрации изменений (уменьшении) количества объектов налогообложения.

В соответствии с п. 5 ст. 366 Налогового кодекса Российской Федерации заявление о регистрации объекта (объектов) налогообложения представляется налогоплательщиком в налоговый орган лично или через его представителя либо направляется в виде почтового отправления с описью вложения.

Исходя из этого, игровой автомат считается снятым с учета объектов налогообложения по налогу на игровой бизнес с даты подачи заявления в отделение почтовой связи <22>.

--------------------------------

<22> Аналогичный вывод содержится в постановлении Федерального арбитражного суда Уральского округа от 23 января 2008 г. N Ф09-11372/07-С3 по делу N А60-13955/2007-С5.