Решения и определения судов

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 23.04.2008 N 09АП-3909/2008-АК по делу N А40-47090/07-139-308 Заявление о признании недействительными решений налогового органа в части, а также об обязании возместить НДС по налоговой декларации путем возврата денежных средств на банковский счет заявителя удовлетворено правомерно, так как заявитель представил в налоговый орган все необходимые документы, подтверждающие правомерность применения налоговой ставки 0 процентов, а также документально подтвердил свое право на получение возмещения НДС.

ДЕВЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

от 23 апреля 2008 г. N 09АП-3909/2008-АК

Дело N А40-47090/07-139-308

Резолютивная часть постановления объявлена 17.04.08 г.

Постановление изготовлено в полном объеме 23.04.08 г.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Седова С.П.

судей: Крекотнева С.Н., Яремчук Л.А.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Прибытковым Д.П.

Рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу МИФНС России по крупнейшим налогоплательщикам N 1

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 15.02.2008 г.

по делу N А40-47090/07-139-308, принятое судьей Корогодовым И.В.

по иску (заявлению) ОАО “АК “Транснефть“

к МИФНС России по крупнейшим налогоплательщикам N 1

о признании недействительными решений, обязании возместить НДС

при участии в судебном заседании:

от истца (заявителя): Фоломеев Г.Г. по дов. от
14.01.2008 г. N 1

от ответчика (заинтересованного лица): Кузнецова Н.С по дов. от 11.12.2007 г. N 126

установил:

ОАО “АК “Транснефть“ обратилось в арбитражный суд с заявлением к МИФНС России по крупнейшим налогоплательщикам N 1 о признании недействительными решений от 28.06.2007 г. N 52/1209 в части п. п. 2, 4, 5, 6 резолютивной части; N 52/1208 в части п. п. 2, 3 резолютивной части, а также об обязании возместить НДС по налоговой декларации по НДС за декабрь 2006 года путем возврата денежных средств на банковский счет ОАО “АК “Транснефть“ в сумме 1.132.764.014 руб.

Решением суда от 15.02.2008 г. заявленные требования удовлетворены.

Не согласившись с принятым решением, заинтересованное лицо обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда отменить, в удовлетворении заявленных требований отказать, указывая на то, что судом при принятии решения неправильно применены нормы материального права.

Заявитель представил отзыв на апелляционную жалобу, в котором он, не соглашаясь с доводами жалобы, просит решение суда оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Законность и обоснованность принятого решения проверены апелляционной инстанцией в порядке ст. ст. 266, 268 АПК РФ.

Изучив представленные в деле доказательства, заслушав представителей сторон, рассмотрев доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены решения и удовлетворения апелляционной жалобы, исходя из следующего.

Как следует из материалов дела, заявитель 22.01.2007 г. представил в МИФНС России по КН N 1 налоговую декларацию по НДС по налоговой ставке 0% за декабрь 2006 г. (с учетом уточненной налоговой декларации с номером корректировки 3/1, представленной 30.01.2007 г.), в которой по коду строки 020 графы 2 Раздела
2 отражена реализация товаров, работ, услуг в размере 8.458.121.073 руб., в том числе:

- по коду операции 1010406 - отражена реализация работ (услуг) по организации и сопровождению перевозок, перевозке или транспортировке, организации, сопровождению, погрузке и перегрузке вывозимых за пределы территории РФ или ввозимых на территорию РФ товаров, выполняемых (оказываемых) российскими организациями или индивидуальными предпринимателями (за исключением российских перевозчиков на железнодорожном транспорте), и иных подобных работ (услуг), а также работ (услуг) по переработке товаров, помещенных под таможенный режим переработки на таможенной территории в размере 7.803.924.634 руб.;

- по коду операции 1010407 - отражена реализация работ (услуг), непосредственно связанных с перевозкой или транспортировкой товаров, помещенных под таможенный режим международного таможенного транзита в размере 654.196.439 руб.;

По коду строки 020 графы 9 Раздела 2 отражена общая сумма налога, принимаемая к вычету в размере 1.179.233.035 руб., в том числе:

- по стр. 020 в гр. 5 сумма налога, предъявленная налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг), уплаченная при ввозе товаров на территорию Российской Федерации, уплаченная покупателем - налоговым агентом при приобретении товаров (работ, услуг), использованных при реализации товаров (работ, услуг), обоснованность применения налоговой ставки 0% по которым подтверждена в сумме 1.175.568.307 руб.;

- по стр. 020 в гр. 6 сумма налога, ранее исчисленная с сумм оплаты, частичной оплаты в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг), засчитываемая в налоговом периоде при реализации товаров (работ, услуг), обоснованность применения налоговой ставки 0% по которым подтверждена в сумме 41.250.784 руб.;

- по стр. 020 в гр. 7 сумма налога, ранее исчисленная по товарам (работам, услугам), по которым применение налоговой ставки 0% ранее не
было документально подтверждено в сумме 48.059.929 руб.;

- по стр. 020 в гр. 8 сумма налога, ранее принятая к вычету по товарам (работам, услугам), по которым применение налоговой ставки 0% ранее не было документально подтверждено, и подлежащие восстановлению в сумме в сумме 85.645.985 руб.

Одновременно в налоговый орган были представлены документы, подтверждающие правомерность применения налоговой ставки 0%, а также заявление N 17-44/613 о зачете НДС, подлежащего возмещению по декларации по ставке 0% за декабрь 2006 года в счет предстоящих платежей по НДС.

Письмом от 30.01.2007 г. N 17-44/1048 общество представило в инспекцию уточненную налоговую декларацию по НДС по налоговой ставке 0% за декабрь 2006 г., согласно которой заявлен к возмещению НДС в сумме 1.179.233.035 руб.

Изменяя заявление о зачете НДС от 22.01.2007 г. общество направило в инспекцию заявление от 07.06.2007 г. N 17-44/7342 о возмещении путем возврата на банковский счет НДС в сумме 1.179.233.035 руб. Данное заявление получено инспекцией 07.06.2007 г., что подтверждается отметкой о получении.

МИФНС России по КН N 1 по результатам камеральной проверки указанных деклараций по НДС по налоговой ставке 0% за декабрь 2006 года составлен акт от 07.05.2007 г. N 52/738, на который заявителем были представлены возражения.

Рассмотрев материалы камеральной налоговой проверки, МИФНС России по КН N 1 вынесены решения от 28.06.2007 г. N 52/1209 “О возмещении (частично) НДС, заявленной к возмещению“ и N 52/1208 “Об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения“. Решения получены заявителем 02.07.2007 г.

ОАО “АК “Транснефть“ 15.07.2007 г. направило в ФНС России апелляционную жалобу N 17-43/9363 на указанные выше решения, решение по которой как пояснил заявитель
до настоящего времени не принято.

В соответствии с решением налогового органа от 28.06.2007 г. N 52/1209, признано обоснованным применение заявителем налоговой ставки 0% по реализации услуг транспортировки нефти в сумме 3.793.849.517 руб.; признано необоснованным применение заявителем налоговой ставки 0% по реализации услуг транспортировки нефти в сумме 4.664.271.556 руб.; заявителю возмещен НДС в размере 46.469.021 руб. и отказано в возмещении НДС в размере 1.132.764.014 руб.; обществу предложено представить уточненные декларации по НДС и внести соответствующие изменения в бухгалтерский учет.

Решением налогового органа от 28.06.2007 г. N 52/1208, отказано в привлечении заявителя к налоговой ответственности; обществу предложено внести необходимые исправления в документы бухгалтерского и налогового учета, а также представить уточненные декларации по НДС.

Указанные решения налогового органа в обжалуемых частях мотивированы тем, что заявитель неправомерно принял к вычету НДС в сумме 486,5 млн. руб. по ставке 18% по услугам, оказанным дочерними обществами и счетам-фактурам дочерних обществ, оформленным с нарушением п.п. 10, 11, п. 5 ст. 169 НК РФ, поскольку, по мнению инспекции, услуги дочерних обществ непосредственно связаны с транспортировкой нефти, вывозимой за пределы РФ, и в соответствии с п.п. 2 п. 1 ст. 164 НК РФ должны облагаться по ставке 0%; заявитель неправомерно отразил в декларации по ставке 0% НДС в сумме 640,7 млн. руб. по приобретенным услугам, приходящимся на операции по реализации услуг общества по транспортировке нефти до российских портов, вывозимой за пределы РФ, так как, по мнению инспекции, данные услуги являются транспортировкой по территории РФ ввиду оформления временной таможенной декларации на нефть только в порту, поэтому услуги облагаются по ставке 18%, а вычеты
должны включаться соответственно в декларацию по ставке 18%; возмещение НДС в сумме 5,6 млн. руб., ранее исчисленного с неподтвержденной реализации и предъявленного к возмещению в уточненной налоговой декларации неправомерно, так как не получена информация от грузоотправителей о восстановлении НДС, ранее уплаченного обществу и принятого к вычету.

Как следует из материалов дела, заявитель оказывал услуги по транспортировке нефти экспортируемой с территории РФ, а также услуги по транспортировке нефти в режиме международного таможенного транзита через территорию РФ.

В ходе налоговой проверки установлено, что для подтверждения правомерности применения налоговой ставки 0% заявитель представил в инспекцию следующие документы: договоры на транспортировку нефти с приложениями и дополнениями; ГТД с отметками российского таможенного органа осуществившего выпуск товара за пределы таможенной территории РФ; транспортные, товаросопроводительные документы, подтверждающие вывоз товаров за пределы таможенной территории РФ; маршрутные поручения, задания на платеж; выписки банков, подтверждающие фактическое поступление выручки.

Для подтверждения обоснованности заявленных налоговых вычетов в части оказанных услуг по транспортировке нефти экспортированной с территории РФ, а также по транспортировке нефти в режиме международного таможенного транзита через территорию РФ, заявитель представил в инспекцию: договоры подряда с дочерними обществами; выписки из книг покупок и продаж за январь 2004 г., сентябрь, октябрь, ноябрь 2006 г.; выписки банков; платежные поручения; счета-фактуры, выставленные дочерними обществами в адрес заявителя за услуги по транспортировке нефти

Так же, как следует из материалов дела и не оспаривается налоговым органом, заявителем были представлены в инспекцию для проверки заверенные копии актов приема-передачи оказанных дочерними обществами услуг по транспортировке нефти на экспорт и услуги, связанные с транспортировкой нефти, помещенной под таможенный режим международного транзита в сентябре,
октябре, ноябре 2006 г., январе 2004 г.: по договорам N 0611910/189 от 30.12.2005 г., N 0411910/57/15/04 от 22.12.2003 г. с дочерним обществом ООО “Балтнефтепровод“; по договорам N 0609908/183/15/06 от 30.12.2005 г., N 0409908/36/15/04 от 22.12.2003 г. с дочерним обществом ОАО “МН “Дружба“; по договорам N 0601900/180/15/06 от 30.12.2005 г., N 0401900/122/15/04 от 22.12.2003 г. с дочерним обществом ОАО “Сибнефтепровод“; по договорам N 0607906/176/15/06 от 30.12.2005 г., N 0407906/37/15/04 от 22.12.2003 г. с дочерним обществом ОАО “Верхневолжские МН“; по договорам N 0602901/173/15/06 от 30.12.2005 г., N 0402901/43/15/04 от 22.12.2003 г. с дочерним обществом ОАО “МН Центральной Сибири“; по договору N 06024360 от 30.12.2005 г. с дочерним обществом ОАО “Новороссийский МТП“; по договорам N 0606905/179/15/06 от 30.12.2005 г., N 0406905/60/15/04 от 22.12.2003 г. с дочерним обществом ОАО “Приволжские МН“; по договорам N 0608907/184/04/06 от 30.12.2005 г., N 0408907/59/15/04 от 22.12.2003 г. с дочерним обществом ОАО “Северные МН“; по договорам N 0605904/03-01-513/170/15/06 от 30.12.2005 г., N 0405904/28/15/04 от 22.12.2003 г. с дочерним обществом ОАО “Северо-Западные“; по договорам N 0612911/118/15/06 от 30.12.2005 г., N 0412911/123/15/04 от 22.12.2003 г. с дочерним обществом ООО “СМНП “Приморск“; по договорам N 0603902/175/15/06 от 30.12.2005 г., N 040392/27/15/04 от 22.12.2003 г. с дочерним обществом ОАО “Транссибирские МН“; по договорам N 0604903/187/15/06 от 30.12.2005 г., N 0404903/58/15/04 от 22.12.2003 г. с дочерним обществом ОАО “Уралсибнефтепровод“; по договорам N 0610909/177/15/06 от 30.12.2005 г., N 0410909/42/15/04 от 22.12.2003 г. с дочерним обществом ОАО “Черномортранснефть“.

Исследовав и оценив, представленные в материалы дела доказательства в их совокупности и взаимной связи, суд апелляционной инстанции считает, что
заявитель представил в налоговый орган все необходимые документы, подтверждающие правомерность применения налоговой ставки 0%, а также документально подтвердил свое право на получение возмещения НДС.

Доводы налогового органа о том, что услуги, оказанные заявителю дочерними обществами, непосредственно связаны с транспортировкой нефти, вывозимой за пределы РФ, и в соответствии с п.п. 2 п. 1 ст. 164 НК РФ должны облагаться по ставке 0%, не могут быть приняты во внимание судом апелляционной инстанции, поскольку услуги дочерних обществ не являются услугами по транспортировке товаров, вывозимых за пределы территории РФ, облагаемыми НДС по ставке 0% в соответствии с п.п. 2 п. 1 ст. 164 НК РФ, исходя из следующего.

В соответствии с п.п. 2 п. 1 ст. 164 НК РФ налогообложение производится по налоговой ставке 0% при реализации работ (услуг), непосредственно связанных с производством и реализацией товаров, указанных в подпункте 1 настоящего пункта. Положение настоящего подпункта распространяется на работы (услуги) по организации и сопровождению перевозок, перевозке или транспортировке, организации, сопровождению, погрузке и перегрузке вывозимых за пределы территории Российской Федерации или ввозимых на территорию Российской Федерации товаров, выполняемые (оказываемые) российскими организациями или индивидуальными предпринимателями (за исключением российских перевозчиков на железнодорожном транспорте), и иные подобные работы (услуги), а также на работы (услуги) по переработке товаров, помещенных под таможенный режим переработки на таможенной территории.

Согласно правовой позиции Конституционного Суда Российской Федерации, изложенной в Определении от 19.01.2005 г. N 41-О, при оценке правомерности применения налоговой ставки налога на добавленную стоимость ноль процентов положения п.п. 2 п. 1 ст. 164 НК РФ необходимо рассматривать в системной связи, то есть неразрывно, с положениями подпункта
1 того же пункта, поскольку они регулируют единый комплекс правоотношений, касающихся особенностей налогообложения операций по реализации товаров и связанных с процессом производства и реализации работ и услуг.

При этом обязательным условием для применения ставки налога в размере 0% к перечисленным работам (услугам) является их непосредственная связь с производством и реализацией товаров, вывезенных в таможенном режиме экспорта (т.е. указанных в п.п. 1 п. 1 ст. 164 НК РФ).

Таким образом, необходимым условием для применения нулевой ставки НДС является непосредственная связь оказанных услуг с реализацией товаров на экспорт, в связи с чем нулевая ставка не подлежит применению, если услуги связаны с реализацией экспортируемых товаров опосредованно, т.е. не напрямую.

Учитывая изложенное, положения п.п. 4.1 п. 1 ст. 148 НК РФ, суд апелляционной инстанции считает, что услуги дочерних обществ по перекачке нефти связаны с экспортом товаров лишь опосредованно: они потреблены головной компанией (ОАО “АК “Транснефть“), использующей их результат при непосредственном оказании услуг заказчикам. При этом в обжалуемом решении от 28.06.2007 г. N 52/1209 налоговым органом указано: “С целью исполнения обязательств по транспортировке нефти ОАО “АК “Транснефть“ заключены договоры подряда со своими дочерними обществами. При выполнении услуг по транспортировке нефти ОАО “АК “Транснефть“ потребляет услуги дочерних обществ по перекачке нефти на соответствующем участке трубопровода, находящегося на балансе данного общества“.

Как указывалось выше п.п. 2 п. 1 ст. 164 НК РФ предусматривает применение нулевой ставки НДС в отношении услуг, непосредственно связанных с реализацией товаров на экспорт. Реализует товары на экспорт то лицо, которое передает право собственности на них покупателю, т.е. экспортер. Следовательно, действие нулевой ставки НДС распространяется только на оказание
услуг экспортерам. В то же время услуги, которые были реализованы не экспортеру, а иному лицу, которое, потребив эти услуги, реализовало их экспортеру, облагаться НДС по нулевой ставке не должны.

При таких обстоятельствах, суд апелляционной инстанции считает, что услуги дочерних обществ, реализованные заявителю, не могут облагаться по нулевой ставке НДС.

Кроме того, отсутствие непосредственной связи между услугами дочерних обществ и экспортом товаров подтверждается также определением услуги, данным в п. 5 ст. 38 НК РФ согласно которому услугой для целей налогообложения признается деятельность, результаты которой не имеют материального выражения, реализуются и потребляются в процессе осуществления этой деятельности.

Из обжалуемого решения инспекции от 28.06.2007 N 52/1209 следует, что результаты деятельности дочерних обществ были потреблены именно заявителем, а заказчики-экспортеры, в свою очередь, потребили услуги заявителя.

Таким образом, только услуги заявителя могут считаться непосредственно связанными с реализацией товаров на экспорт.

Указанный вывод подтверждается также отсутствием каких-либо гражданских правоотношений между дочерними обществами и заказчиками заявителя, которые могли бы свидетельствовать о непосредственной связи между ними.

Отсутствие сделок между дочерними обществами с заказчиками заявителя налоговым органом не оспаривается.

В решении налогового органа указано, что договорные отношения существовали между заявителем и грузоотправителем, а также между заявителем и дочерними обществами (т. 1 л. д. 98).

Грузоотправители не оплачивали каких-либо сумм за услуги, оказанные дочерними обществами заявителю, не заключали сделок с дочерними обществами, в связи с чем у экспортеров в составе затрат, возникающих непосредственно в процессе продажи продукции, стоимость услуг, оказанных дочерними обществами заявителю, отражаться не должна.

Отсутствие непосредственной связи между услугами дочерних обществ и перевозкой экспортируемых товаров подтверждается также тарифами, применяемыми при оказании услуг заявителю дочерними обществами и при оказании заявителем услуг по транспортировке нефти; содержанием оказываемой услуги по транспортировке нефти; существом оказываемых дочерними обществами услуг по перекачке; нормативно установленными полномочиями ОАО “АК “Транснефть“ по оказанию услуг по транспортировке нефти и управлению системой магистральных нефтепроводов; порядком оказания дочерними обществами услуг по перекачке; представленными доказательствами, подтверждающими порядок оказания услуг по транспортировке нефти.

Согласно п. 2 “Положения об определении тарифов на услуги по транспортировке нефти по магистральным трубопроводам“ (утв. Приказом Федеральной службы по тарифам от 17.08.2005 г. N 380-э/2), процесс перемещения нефти по магистральным трубопроводам (далее - транспортировка нефти) включает в себя следующие основные операции: перекачка нефти по магистральному трубопроводу; выполнение заказа и диспетчеризация поставок нефти; перевалка, слив/налив, прием/сдача нефти.

В соответствии с п. 2 указанного Положения в целях определения тарифов на услуги по транспортировке нефти по магистральным трубопроводам операции по перекачке нефти и выполнению заказа и диспетчеризации поставок нефти рассматриваются как единый и неразрывный технологический процесс.

Таким образом, транспортировкой нефти признается выполнение всего комплекса операций, указанных в п. 2 Положения.

В соответствии с п. 3 Положения в целях определения тарифов на услуги по транспортировке нефти по магистральным трубопроводам учитываются расходы субъекта регулирования по регулируемому виду деятельности.

В связи с этим, при расчете стоимости услуг ОАО “АК “Транснефть“ по транспортировке нефти, оказываемых грузоотправителю, учитываются расходы субъекта (ОАО “АК “Транснефть“) по регулируемому виду деятельности, в том числе расходы по услугам дочерних обществ по выполнению перекачки нефти.

Федеральной службой по тарифам устанавливаются отдельно тарифы на услуги дочерних обществ ОАО “АК “Транснефть“ по перекачке нефти и тарифы на услуги ОАО “АК “Транснефть“ по выполнению заказа и диспетчеризации поставок нефти, что подтверждается Приказами Федеральной службы по тарифам от 13.12.2005 г. N 612-э/1, от 15.09.2006 г. N 196-э/2, от 01.12.2006 г. N 320-э/1.

Федеральной службой по тарифам установлено, что тарифы на услуги дочерних обществ по перекачке применяются только для расчетов при оказании дочерними обществами услуг заявителю. Расчеты между дочерними обществами и грузоотправителями не могут применяться как в силу отсутствия прямых договорных отношений между ними, так и в силу прямого нормативного предписания.

Дочерние общества ОАО “АК “Транснефть“ в соответствии с условиями договоров подряда и Приказами ФСТ оказывают для ОАО “АК “Транснефть“ услуги по перекачке нефти в целях оказания заявителем полной услуги по транспортировке нефти для грузоотправителя.

Услуги, оказываемые дочерними обществами заявителю, являются одной из составных частей общей услуги по транспортировке нефти.

Кроме того, Правилами технической эксплуатации магистральных нефтепроводов РД 153-39.4-056-00 установлено, что перекачка - процесс перемещения жидкостей по трубопроводу с помощью насосных установок. При этом, технологическим режимом перекачки по магистральному нефтепроводу устанавливаются основные параметры (с указанием их значений): производительность нефтепровода; количество работающих магистральных насосных агрегатов на каждой нефтеперекачивающей станции (НПС), диаметры рабочих колес; рабочее давление на приеме, до и после регулятора давления на каждой НПС; максимальное разрешенное рабочее давление на нагнетании насосов и на нагнетании НПС; максимальное разрешенное давление для линейной части нефтепровода на входе НПС; минимальное допустимое давление на всасывании насосов; максимально допустимая нагрузка на электродвигатель насосного агрегата; наибольшая и наименьшая температура нефти, закачиваемой в нефтепровод.

Как указывает заявитель, оказываемая дочерним обществом услуга по перекачке состоит в создании давления в магистральном нефтепроводе в целях вытеснения нефти по магистральному нефтепроводу.

Оказание услуг по перекачке производится обществом только в пределах границ соответствующей трубопроводной системы, находящейся на балансе общества. Поэтому дочернее общество не может оказать услугу по транспортировке нефти в соответствии с заказом грузоотправителя, поскольку в соответствии с имеющимися технологическими возможностями общества, может быть осуществлена только перекачка нефти в границах трубопроводной системы общества.

Исключительные полномочия ОАО “АК “Транснефть“ по выполнению заказа и диспетчеризации поставок нефти при оказании услуг по транспортировке нефти нормативно устанавливаются ежегодно приказами Федеральной службы по тарифам, согласно которым тарифы на услуги по выполнению заказа и диспетчеризации поставок нефти устанавливаются только для ОАО “АК “Транснефть“, как для единственного лица, полномочного принимать заявки и заказы от грузоотправителя, оказывать услуги по транспортировке нефти по системе магистральных нефтепроводов и управлять единой системой магистральных нефтепроводов в Российской Федерации.

Исключительные полномочия ОАО “АК “Транснефть“ по управлению системой магистральных нефтепроводов Российской Федерации как оператора системы нефтепроводного транспорта подтверждаются также Правилами технической эксплуатации магистральных нефтепроводов РД 153-39.4-056-00, согласно которым ОАО “АК “Транснефть“ является оператором системы нефтепроводного транспорта (центральной управляющей организацией системы магистральных нефтепроводов), осуществляющим эксплуатацию системы магистрального нефтепроводного транспорта.

Исключительные полномочия ОАО “АК “Транснефть“ по транспортировке нефти установлены также Инструкцией по метрологическому обеспечению учета нефти при ее транспортировке по системе магистральных нефтепроводов Р 50.2.040-2004 (п. 4.1), утвержденной Приказом Федерального агентства по техническому регулированию и метрологии от 23.12.2004 г. N 125-ст, которой установлено, что транспортировку нефти осуществляет ОАО “АК “Транснефть“ на основании договоров, заключаемых с грузоотправителями. Согласно п. 12.3 Инструкции акты приема-сдачи нефти, оформленные в пункте назначения, подтверждают исполнение обязательств ОАО “АК “Транснефть“ перед грузоотправителями по транспортировке нефти.

В соответствии с п. 2 “Положения об определении тарифов на услуги по транспортировке нефти по магистральным трубопроводам“ (утв. Приказом Федеральной службы по тарифам от 17.08.2005 N 380-э/2) услуга по транспортировке не может быть оказана без выполнения заказа грузоотправителя и диспетчеризации поставок нефти.

Учитывая изложенное, суд апелляционной инстанции считает, что дочерние общества технологически не могут оказать услуги по транспортировке нефти в полном объеме и не обладают соответствующими полномочиями для оказания услуг по ее транспортировке.

В целях приобретения услуг по перекачке нефти ОАО “АК “Транснефть“ заключило указанные выше договоры подряда с дочерними обществами.

При расчетах между ОАО “АК “Транснефть“ и соответствующим дочерним обществом применяется тариф на оказание услуг по перекачке нефти, который применяется в соответствии с условиями указанных выше договоров и дополнительных соглашений к ним.

Дочерние общества не имеют договорных отношений с грузоотправителями-экспортерами, не оказывают им услуги по транспортировке нефти. Услуги по ее транспортировке оказываются ОАО “АК “Транснефть“, договоры на оказание услуг по транспортировке нефти заключаются непосредственно между ОАО “АК “Транснефть“ и грузоотправителями, например: договор от 22.12.2005 г. N 0006016 с ОАО “НК “Роснефть“ (т. 43 л.д. 1 - 36); договор от 22.12.2005 г. N 0006037 с ОАО “Сургутнефтегаз“ (т. 43 л.д. 75 - 100).

В соответствии с п. 1.1 договоров ОАО “АК “Транснефть“ обязуется оказать услуги по транспортировке нефти, принадлежащей грузоотправителю на праве собственности или на ином законном основании, в смеси с нефтью других грузоотправителей по системе магистральных нефтепроводов Российской Федерации, а грузоотправитель обязуется оплатить оказанные ему услуги в порядке и сроки, установленные договором.

Договором предусматривается транспортировка нефти как по территории РФ на нефтеперерабатывающие заводы, так и транспортировка нефти, вывозимой за пределы территории РФ.

Транспортировкой нефти, согласно разделу договора “Термины и определения“, признаются услуги Общества по выполнению заказа и диспетчеризации, осуществлению и/или обеспечению (организации) приема, перекачки, перевалки, слива, налива и сдачи нефти грузоотправителя.

График вывоза нефти грузоотправителем определяется “Доступом нефтедобывающих организаций к системе магистральных нефтепроводов и терминалов в морских портах для транспортировки нефти за пределы таможенной территории Российской Федерации“, который утверждается Минпромэнерго России и содержит графики транспортировки нефти на экспорт с указанием тоннажа, конкретных направлений вывоза, стран назначения, морских терминалов.

Грузоотправитель обязан представить заявителю годовую, квартальные и месячные заявки на транспортировку нефти (п. п. 2.1.2, 2.1.3, 2.1.4, 2.2.1 договоров).

В соответствии с п. 5.1 договора транспортировка нефти производится в соответствии с маршрутными поручениями.

Согласно п. 7.1 договора основанием для оплаты транспортных услуг грузоотправителем является выдаваемое задание на платеж. Задание на платеж выдается грузоотправителю при наличии месячной заявки на транспортировку нефти; заказа на транспортировку нефти; “Доступа нефтедобывающих организаций к системе магистральных нефтепроводов и терминалов в морских портах для транспортировки нефти за пределы таможенной территории РФ“.

В соответствии с п. 8.1 договора стоимость услуг Общества по транспортировке нефти на территории РФ рассчитывается в соответствии с тарифами, установленными уполномоченными государственными органами РФ.

Размер оплаты услуг Общества за транспортировку нефти указывается в задании на платеж и определяется как произведение тарифа по маршруту транспортировки на количество заявленной к транспортировке партии нефти по массе-нетто (п. 8.2 договора).

Например, в соответствии с “Доступом нефтедобывающих организаций к системе магистральных нефтепроводов и нефтепроводов и терминалов в морских портах“, договором от 22.12.2005 г. N 0006016, ОАО “НК “Роснефть“ направило заказ N 016-866 от 25.10.2006 г. на транспортировку нефти, вывозимой за пределы территории РФ, в количестве 71.431 тонн. С учетом технологических потерь в процессе транспортировки в пункте назначения (Будковце) должна быть сдана нефть в объеме 71.000 тонн.

На основании указанного заказа оформлено маршрутное поручение от 07.11.2006 г. N 5663/Э (т. 43 л.д. 37), согласно которому транспортировка нефти производится по маршруту “Каркатеевы - Платина - Тагай - Высокое - граница РФ - граница Республики Беларусь - Будковце“.

В целях транспортировки нефти в соответствии с указанным маршрутным поручением были использованы услуги дочерних обществ по перекачке (ОАО “Сибнефтепровод“, ОАО “Северо-Западные МН“, ОАО “МН Дружба“).

В задании на платеж от 27.10.2006 г. N 6016-0877/2э (т. 43 л.д. 40) указан расчет стоимости услуг общества за услуги по выполнению заказа и диспетчеризации поставок нефти в объеме 71.000 тонн. В задании на платеж от 27.10.2006 г. N 6016-0877/1э (т. 43 л.д. 38 - 39) указан расчет оплаты услуг общества по перекачке, наливу нефти в объеме 71.000 тонн.

Оказание ОАО “АК “Транснефть“ услуги по перекачке, услуги по выполнению заказа и диспетчеризации для ОАО “НК “Роснефть“ по маршруту транспортировки нефти от Платина до границы РФ (строка 9 Акта - т. 43 л.д. 43) подтверждается Актом выполнения заявителем услуг по транспортировке нефти на экспорт для ОАО “НК “Роснефть“ по договору N 0006016 за ноябрь 2006 года (НДС 0%) (т. 43 л.д. 42 - 47), маршрутным поручением от 07.11.2006 г. N 5663/Э.

Между ОАО “АК “Транснефть“ и дочерним обществами, с которыми заключены договоры подряда на перекачку нефти, составлены акты выполнения услуг по договору подряда.

Согласно акту между ОАО “Сибнефтепровод“ и заявителем (т. 43 л.д. 48 - 59), ОАО “Сибнефтепровод“ в соответствии с договором подряда и маршрутным поручением N 5663/Э (строка 113 Акта - т. 43 л.д. 54) оказало услуги по перекачке 71.431 тонн по маршруту Каркатеевы - Платина. Стоимость оказанных услуг составила 4.666.876,27 руб. (НДС 711.896,38 руб.).

В соответствии со счетом-фактурой ОАО “Сибнефтепровод“ от 30.11.2006 г. N 001884 (т. 43 л.д. 60) общая стоимость услуг по перекачке нефти составила 718.330.762,23 руб. (НДС 109.575.879 руб.). В стоимость услуг по перекачке входит и стоимость услуг по перекачке в соответствии с маршрутным поручением N 5663/Э.

Согласно акту между ОАО “МН Дружба“ и заявителем (т. 43 л.д. 61 - 73), ОАО “МН Дружба“ в соответствии с договором подряда и маршрутным поручением N 5663/Э (строка 105 Акта - т. 43 л.д. 68) оказало услуги по перекачке 71.193 тонн по маршруту Тагай - граница Республики Беларусь/Республики Беларусь. Стоимость оказанных услуг составила 11.092.867,54 руб. (НДС 1.692.132,33 руб.).

В соответствии со счетом-фактурой ОАО “МН Дружба“ от 30.11.2006 г. N 62 (т. 43 л.д. 74) общая стоимость услуг по перекачке составила 881.045.499,05 руб. (НДС 134.396.771,05 руб.). В стоимость услуг по перекачке входит и стоимость услуг по перекачке в соответствии с маршрутным поручением N 5663/Э.

Факт вывоза указанной партии нефти подтверждается ГТД N 54337473 (т. 43 л.д. 41), в графе 44 которой указываются реквизиты договора, заключенного между ОАО “НК “Роснефть“ и заявителем 22.12.2005 N 0006016, в соответствии с которым производится транспортировка нефти за пределы территории РФ.

Аналогичным образом, заявителем были оказаны услуги по транспортировке нефти на экспорт для другого грузоотправителя - ОАО “Сургутнефтегаз“ на основании договора об оказании услуг по транспортировке нефти на 2006 год от 22.12.2005 г. N 0006037 (т. 43 л.д. 75 - 100), что подтверждается заказом N 037-499 от 19.10.2006 г. на транспортировку нефти, вывозимой за пределы территории РФ, в количестве 431.38“ тонн; маршрутным поручением от 31.10.2006 г. N 5498/Э (т. 43 л.д. 101); заданиями на платеж от 23.10.2006 г. N 6037-0484/2э, от 23.10.2006 г. N 6037-0484/1э (т. 43 л.д. 102, 103); актом выполнения ОАО “АК “Транснефть“ услуг по транспортировке нефти на экспорт для ОАО “Сургутнефтегаз“ по договору N 0006037 за ноябрь 2006 г. (НДС 0%) - т. 43 л.д. 132 - 134; договорами подряда на перекачку нефти, заключенными заявителем с дочерними обществами ОАО “Сибнефтепровод“, ОАО “МН Дружба“; актами выполнения услуг по договорам подряда (т. 43 л.д. 48 - 59, 61 - 73); счетами-фактурами ОАО “Сибнефтепровод“ от 30.11.2006 г. N 001884, ОАО “МН Дружба“ от 30.11.2006 N 62 (т. 43 л.д. 60, 74). Факт вывоза указанной партии нефти подтверждается ГТД N 50559330 (т. 43 л.д. 104 - 105), в графе 44 которой указаны реквизиты договора от 22.12.2005 г. N 0006037, заключенного между ОАО “Сургутнефтегаз“ и заявителем, в соответствии с которым производится транспортировка нефти за пределы территории РФ.

При таких обстоятельствах, суд апелляционной инстанции считает, что анализ представленных в деле доказательств свидетельствует о том, что дочерние общества заявителя оказывали ему услуги по перекачке нефти, которые являются частью общей услуги по транспортировке нефти, которую оказывает заявитель. Услуги по перекачке приобретены ОАО “АК “Транснефть“ в целях оказания услуги по транспортировке нефти, в которую помимо услуг по перекачке включаются также услуги по выполнению заказа и диспетчеризации поставок нефти.

Таким образом, спорные услуги, оказанные заявителю дочерними обществами, подлежат налогообложению по ставке 18%, поскольку не соответствует признаку услуги, непосредственно связанной с реализацией товара на экспорт (п.п. 2 п. 1 ст. 164 НК РФ). Применение налоговой ставки 0 процентов по НДС к реализации услуг дочерних обществ является необоснованным.

В силу п.п. 2 п. 1 ст. 164 НК РФ услугами по транспортировке нефти, непосредственно связанными с реализацией нефти на экспорт, признаются услуги ОАО “АК “Транснефть“, оказываемые непосредственно грузоотправителю.

Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в Постановлении от 04.07.2006 г. N 2316/06 указал, что если оказываемая услуга не относится к перечню услуг, установленных п. п. 2 п. 1 ст. 164 НК РФ, то п.п. 2 п. 1 ст. 164 НК РФ не распространяется на порядок налогообложения такой услуги и к данной услуге не может применяться ставка 0%.

Министерство финансов Российской Федерации в письме от 03.04.2007 г. N 03-07-08/63 также разъяснило, что если предмет услуги не соответствует предмету услуг, указанному в п.п. 2 п. 1 ст. 164 НК РФ, то на нее не распространяется действие п.п. 2 п. 1 ст. 164 НК РФ и такая услуга не облагается по ставке 0%.

Кроме того, положения п.п. 2 п. 1 ст. 164 НК РФ следует толковать в системной связи с нормами ст. 165 НК РФ, которая устанавливает комплект документов, необходимых для подтверждения обоснованности применения налоговой ставки 0% в налоговых органах.

Перечень документов, подтверждающих обоснованность применения налоговой ставки 0%, в данном случае установлен в п. 4 ст. 165 НК РФ.

Однако, дочерние общества, применяя ставку 0%, не могут подтвердить обоснованность применения ставки на основании документов, установленных п. 4 ст. 165 НК РФ, поскольку не имеют непосредственных (прямых) контрактов с грузоотправителями, а также документов о получении от грузоотправителей выручки за оказанные услуги по транспортировке нефти.

Относимость спорной услуги к “экспортной“ реализации таможенная декларация подтвердить не может, поскольку декларантом является экспортер товара, с которым у дочернего общества отсутствуют договорные отношения.

В то же время в разделе 44 ГТД в качестве дополнительных сведений указываются реквизиты договоров на перевозку (транспортировку), заключенных декларантом напрямую с перевозчиком - ОАО “АК “Транснефть“.

Таким образом, при отсутствии документов, предусмотренных п. 4 ст. 165 НК РФ, применение нулевой ставки НДС дочерними обществами заявителя не может считаться обоснованным.

Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в Постановлении от 05.04.2006 г. N 15825/05 указал, что при отсутствии достоверных доказательств реального экспорта товаров наличие у налогоплательщика документов, предусмотренных статьей 165 Кодекса, не может служить достаточным основанием для возмещения налога на добавленную стоимость из федерального бюджета. По смыслу названной статьи эти документы должны быть достоверными, составлять единый комплект, относящийся к определенной экспортной операции, и не содержать противоречий

В Постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.03.2006 г. N 10762/05, указано, что по смыслу статьи 165 Кодекса эти документы должны быть достоверными, составлять единый комплект, относящийся к определенной экспортной операции, и не иметь противоречий в содержащихся в них сведениях, которые исключают идентификацию полученного налогоплательщиком и впоследствии поставленного им на экспорт товара.

Сведения, содержащиеся в полных таможенных декларациях, по которым товары были вывезены с территории РФ, должны быть взаимосвязаны с данными договоров, образовывая единый комплект документов, оформляющих определенную операцию, в отношении которой подлежит применению нулевая ставка НДС.

В соответствии с п. 3 Приказа ГТК России от 15.09.2003 г. N 1013 в качестве транспортных (перевозочных) документов при декларировании товаров, перемещаемых через таможенную границу РФ трубопроводным транспортом, принимается договор с транспортной организацией на перевозку товара. Реквизиты этого договора указаны в графе 44 “Дополнительная информация/представляемые документы“ таможенной декларации. В качестве документа на перевозку товаров, вывезенных с таможенной территории РФ в режиме экспорта, в таможенных декларациях указан договор заявителя именно с заказчиком, а не договоры заявителя с его дочерними обществами.

В графе 44 ГТД N 54337473 (т. 43 л.д. 41), подтверждающей факт вывоза партии нефти, указаны реквизиты договора от 22.12.2005 г. N 0006016, заключенного между ОАО “НК “Роснефть“ и заявителем, в соответствии с которым производится транспортировка нефти за пределы территории РФ. В графе 44 ГТД N 50559330 (т. 43 л.д. 104) указаны реквизиты договора от 22.12.2005 г. N 0006037, заключенного между ОАО “Сургутнефтегаз“ и ОАО “АК “Транснефть“.

Учитывая изложенное, суд апелляционной инстанции считает, что представленные в материалы дела доказательства свидетельствуют о том, что договор с транспортной организацией, указанный в п.п. 1 п. 4 ст. 165 НК РФ, заключен между заявителем и заказчиком, и образует единый комплект документов с полными таможенными декларациями, перечисленными выше, а не упомянутый в таможенных декларациях и не учитываемый в процессе таможенного оформления и контроля договор заявителя с дочерней организацией, не является договором на перевозку вывозимых с территории РФ товаров и не может обосновывать применение нулевой ставки НДС дочерним обществом.

Как следует из разъяснений Минфина России в письме от 11.09.1996 г. N 04-00-11, Управления МНС России по г. Москве от 09.03.2000 г. N 02-08/9041, от 24.01.2001 г. N 02-11/4149, от 29.09.1999 г. N 02-14/7841 оплата услуг субподрядчиков, производимая согласно договору, заключенному между организацией, оказывающей экспортные услуги, и ее субподрядчиками, производится с учетом налога на добавленную стоимость ввиду того, что в целях подтверждения обоснованности применения ставки 0 процентов у налогоплательщика должен быть соответствующий прямой (непосредственный) договор с иностранным покупателем либо российским экспортером.

Минфин России письмом от 07.02.2007 г. N 03-07-08/14 (т. 45 л.д. 1 - 3), направленном в адрес заявителя, разъяснил, что “услуги по транспортировке трубопроводным транспортом нефти до помещения нефти под таможенный режим экспорта, а также услуги по перекачке нефти и иные услуги, оказываемые дочерними обществами вашей Компании для осуществления услуг по транспортировке нефти, в том числе экспортируемой за пределы территории Российской Федерации, подлежат налогообложению налогом на добавленную стоимость по ставке в размере 18 процентов. При этом налогоплательщики, приобретающие указанные услуги, имеют право на вычет предъявленных сумм налога“.

Аналогичная позиция Минфина России изложена в Письме от 07.02.2007 г. N 03-07-08/15 (т. 45 л.д. 13 - 14).

Письмом Министерства финансов РФ от 13.04.2006 г. N 03-04-08/81 разъяснено, что право на применение ставки НДС в размере 0% при транспортировке товаров, вывозимых с территории Российской Федерации по системе магистральных трубопроводов, имеет только организация, непосредственно заключающая контракт на оказание услуг по транспортировке с грузоотправителем, при условии предоставления в налоговые органы документов, предусмотренных п. 4 ст. 165 НК РФ.

Таким образом, суд апелляционной инстанции считает необоснованным вывод налогового органа о налогообложении услуг дочерних обществ по ставке 0%, поскольку он противоречит законодательству о налогах и сборах, а также представленным в материалы дела доказательствам.

Налоговый орган указывает, что заявитель неправомерно отразил в декларации по ставке 0% НДС в сумме 640.658.873 руб. по приобретенным услугам, приходящимся на операции по реализации услуг общества по транспортировке нефти до российских портов, вывозимой за пределы РФ, так как, по мнению инспекции, данные услуги являются транспортировкой по территории РФ ввиду оформления временной таможенной декларации на нефть только в порту, поэтому услуги облагаются по ставке 18%, а вычеты должны включаться соответственно в декларацию по ставке 18%.

Суд апелляционной инстанции считает указанные доводы налогового органа необоснованными.

В соответствии с п. 11 “Положения о приеме и движении нефти в системе магистральных нефтепроводов“ (утв. Приказом Министерства топлива и энергетики Российской Федерации от 05.10.1995 г. N 208) транспортировка партий нефти производится на основании маршрутных поручений, выпускаемых ОАО “АК “Транснефть“, по реальным маршрутам, соответствующим Схеме нормальных (технологических) грузопотоков нефти в системе магистральных нефтепроводов АК “Транснефть“, утверждаемой Министерством топлива и энергетики Российской Федерации.

Приказом Министерства промышленности и энергетики Российской Федерации от 31.03.2005 г. N 69 утверждены формы Актов приема-сдачи нефти (Приложения N 17, 19, 22 к Приказу от 31.03.2005 г. N 69), которыми предусматривается обязательное указание реквизитов маршрутного поручения и договора об оказании услуг по транспортировке нефти.

В соответствии с Приказом Федеральной таможенной службы от 04.05.2006 г. N 422 “О контроле документов, связанных с применением процедуры перемещения товаров трубопроводным транспортом“ в целях обеспечения эффективности контроля за соблюдением таможенного законодательства Российской Федерации и в целях повышения эффективности контроля за перемещением товаров трубопроводным транспортом на основании статей 405, 406 Таможенного кодекса Российской Федерации осуществлять таможенный контроль документов и сведений, связанных с применением процедуры перемещения товаров трубопроводным транспортом, в местах нахождения непосредственно ОАО “АК “Транснефть“ должностным лицам отдела таможенного оформления и таможенного контроля N 1 (нефти и нефтепродуктов) Центральной энергетической таможни (далее - ЦЭТ).

Согласно п. 2 ст. 360 Таможенного кодекса Российской Федерации российские товары и транспортные средства считаются находящимися под таможенным контролем при их вывозе с таможенной территории Российской Федерации с момента принятия таможенной декларации или совершения действий, непосредственно направленных на вывоз товаров с таможенной территории Российской Федерации, и до пересечения таможенной границы.

Как следует из разъяснений ЦЭТ от 09.01.2007 г. N 01-18/4 согласно ст. 60 Таможенного кодекса Российской Федерации при вывозе товаров таможенное оформление товаров начинается в момент представления таможенной декларации или устного заявления либо совершения иных действий, свидетельствующих о намерении лица осуществить таможенное оформление.

В соответствии с письмом ЦЭТ от 09.01.2007 г. N 01-18/4 (т. 45 л.д. 28), применительно к вывозу нефти за территорию Российской Федерации, как трубопроводным транспортом, так и морским транспортом - это выпуск маршрутного поручения с оттиском печати Центральной энергетической таможни Российской Федерации (далее - ЦЭТ). Должностное лицо отдела таможенного оформления и таможенного контроля ЦЭТ (находится непосредственно в здании ОАО “АК “Транснефть“) проставляет оттиски печати на маршрутных поручениях, оформляемых на экспорт трубопроводным и морским транспортом, тем самым, подтверждая, что товар находится под таможенным контролем.

Наличие оттиска печати на маршрутном поручении подтверждает нахождение товара (нефти) под таможенным контролем.

Таким образом, указанный товар находится под таможенным контролем до начала транспортировки нефти.

В соответствии с положениями п.п. 4, 9 п. 1 ст. 11, п. 1 ст. 14 Таможенного кодекса РФ с момента помещения товаров под таможенный контроль последующие действия по транспортировке товаров являются действиями по вывозу товаров за пределы территории Российской Федерации.

В силу п.п. 16 п. 1 ст. 11 Таможенного кодекса РФ ОАО “АК “Транснефть“ признается перевозчиком, транспортирующим нефть, находящуюся под таможенным контролем.

Учитывая изложенное, суд апелляционной инстанции считает, что представленные заявителем маршрутные поручения с оттиском ЦЭТ подтверждают факт нахождения под таможенным контролем всех партий нефти, вывозимых за пределы территории Российской Федерации в направлении российских морских портов.

После помещения товара (нефти) под таможенный контроль услуги ОАО “АК “Транснефть“ по транспортировке нефти признаются услугами по транспортировке нефти за пределы территории Российской Федерации и подлежат налогообложению НДС по ставке 0 процентов.

В соответствии с п. 2.3.4 типового договора об оказании услуг по транспортировке нефти, заключаемого между ОАО “АК “Транснефть“ и соответствующим грузоотправителем, ОАО “АК “Транснефть“ обеспечивает прием нефти грузоотправителя в пункте отправления по акту приема-сдачи нефти, осуществляет ее транспортировку по системе магистральных нефтепроводов в смеси с нефтью других грузоотправителей и сдает нефть в пункте назначения по акту приема-сдачи. Согласно п. 2.3.12 типового договора ОАО “АК “Транснефть“ обеспечивает сдачу нефти в пункте назначения грузополучателю с оформлением акта приема-сдачи нефти. Акты приема-сдачи нефти, оформленные в пункте назначения, подтверждают исполнение ОАО “АК “Транснефть“ обязательств по договору в части транспортировки соответствующего количества нефти.

Согласно п. 12.3 Инструкции по метрологическому обеспечению учета нефти при ее транспортировке по системе магистральных нефтепроводов Р 50.2.040-2004 (утв. Приказом Федерального агентства по техническому регулированию и метрологии от 23.12.2004 г. N 125-ст) акты приема-сдачи нефти, оформленные в пункте назначения, подтверждают исполнение обязательств ОАО “АК “Транснефть“ перед грузоотправителями по транспортировке нефти.

В случае помещения грузоотправителем нефти под таможенный режим экспорта до сдачи ОАО “АК “Транснефть“ нефти в пункте назначения (до оформления акта приема-сдачи нефти в пункте назначения), транспортировка такой нефти признается оказанием услуг по вывозу нефти за пределы территории Российской Федерации.

В соответствии с представленными обществом полными ГТД дата помещения товара (нефти) под таможенный режим экспорта указана ранее даты оформления акта приема-сдачи нефти в пункте назначения и ранее даты акта приема-сдачи нефти в пункте отправления.

Так, например, согласно маршрутному поручению N 5407/Э от 27.10.2006 г. (т. 46 л.д. 1), в соответствии с договором N 0006037 от 22.12.2005 г. (т. 43 л.д. 75 - 100) и заказом N 037-507 от 19.10.2006 г. ОАО “АК “Транснефть“ произвело транспортировку нефти в объеме 100.543 тыс. тонн нефти для ОАО “Сургутнефтегаз“ по маршруту: ОАО “Сургутнефтегаз“ - Сургут - Юргамыш - Р.Ик (УБКУА) - Воротынец - Залесье (2408 км) - Приморск (Транзит) - Ярославль 3 - НБ Приморск.

Как следует из графы 40 ГТД N 48370836 (т. 46 л.д. 9) указанный товар (партия нефти) помещен под таможенный режим экспорта 02.11.2006 г.

В соответствии с актом приема-сдачи нефти N 478 от 06.11.2006 г. (т. 46 л.д. 11) ОАО “АК “Транснефть“ приняло указанную партию нефти 06.11.2006 г. в пункте отправления “Западный Сургут“ для транспортировки и сдало ее в пункте назначения НБ Приморск в соответствии с актами приема-сдачи нефти N 551/2 от 06.11.2006 г. и N 576/1 от 18.11.2006 г. (т. 46 л.д. 12, 13).

Заявителем подтверждено, что товар (нефть) помещен под таможенный режим экспорта (02.11.2006 г.) до окончания оказания услуг по транспортировке нефти (18.11.2006 г.) и до начала оказания услуг по транспортировке (06.11.2006 г.).

Представленные в материалы дела доказательства свидетельствуют о том, что другие партии нефти были также помещены под таможенный режим экспорта на момент совершения операций по транспортировке нефти.

Таким образом, суд апелляционной инстанции считает необоснованным вывод инспекции о помещении транспортируемой нефти под таможенный режим экспорта после транспортировки нефти до портов, поскольку указанный вывод не соответствует фактическим обстоятельствам дела.

В Постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 20.12.2005 г. N 9252/05, рассмотревшего обоснованность принятия к вычету грузоотправителем ООО “СП “Ваньеганнефть“ НДС, предъявленного ОАО “АК “Транснефть“ по счетам-фактурам N 04/22/07168, N 04/22/07169, N 04/22/07170 (т. 46 л.д. 131, 132, 133), указано, что ОАО “АК “Транснефть“ не вправе по своему усмотрению изменять ставку НДС при оказании услуг по транспортировке нефти за пределы территории Российской Федерации и в соответствии с п.п. 2 п. 1 ст. 164 НК РФ обязано применять ставку НДС 0%. Президиум ВАС РФ также указал, что ОАО “АК “Транснефть“ незаконно облагало услуги по транспортировке нефти по ставке 18%, и в счетах-фактурах, выставленных грузоотправителям, предъявляло НДС к уплате по ставке 18% (т. 46 л.д. 107 - 110).

В соответствии с указанными выше счетами-фактурами, актами выполненных работ и маршрутными поручениями транспортировка производилась до морских портов Новороссийск и Приморск(т. 46 л.д. 146).

Аналогичная позиция изложена в Постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 20.12.2005 г. N 9263/05, рассмотревшего обоснованность принятия к вычету грузоотправителем ООО “СП “Ваньеганнефть“ НДС предъявленного ОАО “АК “Транснефть“ по счетам-фактурам N 04/22/08559, N 04/22/08560, N 04/22/08561.

В соответствии с указанными счетами-фактурами, актами выполненных работ и маршрутными поручениями транспортировка производилась до морского порта Приморск.

Согласно правовой позиции Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенной в Постановлениях от 20.11.2007 N 7205/07, от 06.11.2007 N 10159/07, 10160/07, 10246/07, 10249/07, 1375/07 (т. 44, л.д. 94 - 100, 101 - 107, 108 - 114, 115 - 121, 122 - 128, 129 - 135), применение ставки 0% по НДС при оказании услуг по перевозке товаров Налоговый кодекс Российской Федерации связывает с наступлением факта помещения товара под таможенный режим экспорта (ст. 164 НК РФ). Согласно ч. 3 ст. 157 Таможенного кодекса Российской Федерации днем помещения товаров под таможенный режим считается день выпуска товаров таможенным органом. Подпункт 2 п. 1 ст. 164 Налогового кодекса Российской Федерации касается работ, услуг, осуществляемых в отношении товаров, помещенных под таможенный режим экспорта. Операции, предусмотренные п.п. 2 п. 1 ст. 164 НК РФ, подлежат обложению налогом на добавленную стоимость по ставке 0% при условии, что соответствующие товары помещены под таможенный режим экспорта на момент совершения данных операций либо если по характеру самих операций они могут осуществляться только в отношении экспортных товаров.

Учитывая изложенное, суд апелляционной инстанции считает, что услуги заявителя по транспортировке нефти подлежат обложению НДС по ставке 0%, поскольку на момент совершения операций (оказание услуг по транспортировке нефти) товар (нефть) помещен под таможенный режим экспорта.

Кроме того, по характеру самих операций по оказанию услуг по транспортировке экспортируемой нефти они могут совершаться только в отношении экспортных товаров. Указанное обстоятельство подтверждается положениями ст. 6 Федерального закона от 17.08.1995 г. N 147-ФЗ “О естественных монополиях“, п. 3 Постановления Правительства Российской Федерации от 16.06.2004 г. N 284 “Об утверждении Положения о Министерстве промышленности и энергетики Российской Федерации“, Положением о Министерстве промышленности и энергетики Российской Федерации, Приказом Федеральной таможенной службы от 04.05.2006 г. N 422, а также условиями договоров с грузоотправителями, заданиями на платеж и заказами на транспортировку соответствующей партии нефти.

В соответствии с п. п. 23 ст. 11 Таможенного кодекса Российской Федерации выпуск товаров - действие таможенных органов, заключающееся в разрешении заинтересованным лицам пользоваться и (или) распоряжаться товарами в соответствии с таможенным режимом. Инструкцией о порядке заполнения грузовой таможенной декларации и транзитной декларации (утв. Приказом ФТС России от 11.08.2006 N 762) предусмотрено, что в графе “D“ комплекта ТД1 проставляются отметки, свидетельствующие о выпуске товаров. Такими отметками являются штамп “Выпуск разрешен“ и дата выпуска, которые заверяются оттиском личной номерной печати должностного лица таможенного органа и его подписью.

Операции по оказанию услуг по транспортировке нефти совершаются с момента приема нефти в пункте отправления и до сдачи нефти в пункте назначения. Наиболее поздним моментом совершения услуг по транспортировке нефти признается окончание совершения услуг по транспортировке нефти с момента сдачи нефти в пункте назначения.

Таким образом, представленные в материалы дела полные ГТД, акты о приеме-сдаче нефти в пункте отправления, акты приема-сдачи нефти в пункте назначения, маршрутные поручения, договоры об оказании услуг по транспортировке нефти, свидетельствуют о помещении нефти, транспортируемой до морских портов, под таможенный режим экспорта не позднее сдачи обществом нефти в пункте назначения. При помещении нефти под таможенный режим экспорта на момент сдачи нефти в пункте назначения, услуги общества по транспортировке нефти подлежат обложению НДС по ставке 0%.

Как указывает заявитель и подтверждается материалами дела, ввиду того, что документы, подтверждающие вывоз нефти, не были представлены грузоотправителями в сроки, предусмотренные п. 9 ст. 165 НК РФ, ОАО “АК “Транснефть“ произвело начисление НДС по ставке 18% по неподтвержденным в течение 180 дней оборотам, отразив это в уточненных декларациях за 2004 год.

В силу п. 9 ст. 165 НК РФ, при представлении налогоплательщиком в налоговые органы документов, обосновывающих применение налоговой ставки 0 процентов, уплаченные суммы налога подлежат возврату налогоплательщику в порядке и на условиях, предусмотренных ст. 176 НК РФ.

Соответствующая сумма НДС заявлена обществом в декларации за спорный период, однако налоговым органом отказано в возмещении НДС в сумме 5.642.994 руб. в связи с неполучением ответов по встречным проверкам.

Вместе с тем, суд апелляционной инстанции считает указанные доводы инспекции неправомерными, так как согласно Определению Конституционного Суда РФ от 16.10.2003 г. N 329-О толкование статьи 57 Конституции РФ в системной связи с другими положениями Конституции РФ не позволяет сделать вывод, что налогоплательщик несет ответственность за действия всех организаций, участвующих в многостадийном процессе уплаты и перечисления налога в бюджет.

Каждый налогоплательщик самостоятельно несет ответственность за выполнение своих обязанностей и независимо друг от друга пользуется своими правами, в том числе правом на учет расходов в целях налогообложения прибыли, на налоговые вычеты по НДС. Заявитель не может нести ответственности за действия третьих лиц, в том числе своих контрагентов.

При таких обстоятельствах, суд апелляционной инстанции считает, что анализ представленных в деле доказательств свидетельствует о том, что решения налогового органа в обжалуемых частях являются незаконными, а требования заявителя были правомерно удовлетворены судом первой инстанции.

Таким образом, решение суда является законным и обоснованным, соответствует материалам дела и действующему законодательству, в связи с чем отмене не подлежит.

Апелляционной инстанцией рассмотрены все доводы апелляционной жалобы, однако они не опровергают выводы суда, положенные в основу решения, и не могут служить основанием для отмены решения и удовлетворения апелляционной жалобы.

Расходы по оплате госпошлины по апелляционной жалобе распределяются в соответствии со ст. 110 АПК РФ.

Глава 25.3 НК РФ не содержит положений, предусматривающих освобождение государственных органов, органов местного самоуправления и иных органов, выступающих в суде от имени публично-правового образования, от уплаты государственной пошлины при совершении соответствующих процессуальных действий (подаче апелляционной жалобы) по делам, по которым данные органы или соответствующее публично-правовое образование выступали в качестве ответчика. Учитывая, что при подаче апелляционной жалобы налоговому органу была предоставлена отсрочка по уплате госпошлины по жалобе, с МИФНС России по КН N 1 подлежит взысканию госпошлина по апелляционной жалобе в доход федерального бюджета.

С учетом изложенного, руководствуясь ст. ст. 110, 266, 268, 269, 271 АПК РФ, арбитражный суд

постановил:

решение Арбитражного суда г. Москвы от 15.02.2008 г. по делу N А40-47090/07-139-308 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Взыскать с МИФНС России по крупнейшим налогоплательщикам N 1 в доход федерального бюджета государственную пошлину по апелляционной жалобе в сумме 1.000 руб.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий

С.П.СЕДОВ

Судьи

С.Н.КРЕКОТНЕВ

Л.А.ЯРЕМЧУК