Решения и определения судов

Постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 03.04.2008 по делу N А41-К2-7853/07 Налогоплательщик имеет право уменьшить общую сумму НДС, исчисленную в соответствии с Налоговым кодексом РФ, на налоговые вычеты.

ДЕСЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

от 3 апреля 2008 г. по делу N А41-К2-7853/07

Резолютивная часть постановления объявлена 27 марта 2008 года

Постановление изготовлено в полном объеме 03 апреля 2008 года

Десятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Ч.

судей Г., К.А.М.

при ведении протокола судебного заседания С.,

при участии в заседании:

от заявителя: К.Я.Р., доверенность N 01/08 от 10.01.2008 г.;

от органа: Р., доверенность N 108 от 08.10.2007 г.; К.Е.Б., доверенность N 117 от 11.02.2008 г.

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы РФ N 1 по Московской области на решение Арбитражного суда Московской области от 18 декабря 2007 г. по делу N А41-К2-7853/07, принятого судьей К.В.А.,
по заявлению общества с ограниченной ответственностью “Быково-Трейдинг“ к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы РФ N 1 по Московской области о признании недействительным решения,

установил:

Общество с ограниченной ответственностью “Быково-Трейдинг“ (далее Общество, ООО “Быково-Трейдинг“) обратилось в Арбитражный суд Московской области с заявлением к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы РФ N 1 по Московской области (далее Инспекция, налоговый орган) о признании недействительным решения N 9298 от 30 января 2007 г. о привлечении Общества к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения.

Решением Арбитражного суда Московской области от 18 декабря 2007 г. по делу N А41-К2-7853/07 требования Общества удовлетворены в полном объеме.

Не согласившись с данным решением, Инспекция обратилась в Десятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит указанный судебный акт суда первой инстанции отменить, в удовлетворении требований Обществу - отказать.

В обоснование своих доводов Инспекция указала, что судом нарушена ст. 170 АПК РФ, согласно которой в мотивировочной части решения должны быть указаны доказательства, на которых основаны выводы суда об обстоятельствах дела и доводы в пользу принятого решения; мотивы, по которым суд отверг те или иные доказательства, принял или отклонил приведенные в обоснование своих требований и возражений доводы лиц, участвующих в деле; законы и иные нормативные правовые акты, которыми руководствовался суд при принятии решения, и мотивы, по которым суд не принял законы и иные нормативные правовые акты, на которые ссылались лица, участвующие в деле.

В решении суд первой инстанции указал, что в соответствии с пп. 2 п. 1 и п. 14 ст. 167 НК РФ, в случае поступления предоплаты, момент определения налоговой базы возникает дважды: на день поступления
авансового платежа и на день отгрузки товара. Суд указывает, что в дальнейшем, когда происходила фактическая отгрузка товара (оказание услуг), в книгу продаж вносилась соответствующая запись. Но налоговым органом неоднократно указывалось о том, что счета-фактуры по отгруженным товарам в рассматриваемом налоговом периоде не отражены в книге продаж за июнь 2006 года. Следовательно, судом не исследованы все представленные доказательства.

В соответствии с п. 1 ст. 171 Налогового кодекса РФ налогоплательщик имеет право уменьшить общую сумму налога, исчисленную в соответствии со ст. 166 НК РФ, на установленные настоящей статьей налоговые вычеты.

Статья 176 Налогового кодекса РФ предусматривает, что возмещение налога на добавленную стоимость возможно только в случае превышения налоговых вычетов над общей суммой налога, исчисленной по операциям, признаваемым объектом налогообложения статьей 146 НК РФ.

В целях проведения контрольных мероприятий, для подтверждения полноты начисления и своевременности уплаты в бюджет НДС, а также для подтверждения факта существования поставщиков продукции, налоговым органом были отправлены запросы для проверки контрагентов ООО “Быково-Трейдинг“ на предмет уплаты НДС. Был получен ответ - в отношении ООО “СТК СТЕРЕОМАРКЕТ“ о том, что контактный телефон отсутствует, требование о предоставлении документов для проверки не исполнено, Инспекцией направлено письмо на розыск данной организации.

Согласно п. 1 ст. 172 НК РФ налоговые вычеты производятся на основании счетов-фактур, выставленных продавцами при приобретении налогоплательщиком товаров (работ, услуг), документов, подтверждающих фактическую уплату сумм налога.

Требования, которым должны соответствовать счета-фактуры, установлены в ст. 169 НК РФ. Основным критерием для признания счета-фактуры, соответствующим требованиям закона, является достоверность внесенных в него данных.

В результате контрольных мероприятий установлено, что ООО “СТК СТЕРЕОМАРКЕТ“ по своему юридическому адресу не значится. Согласно
выписке из ЕГРЮЛ руководителем Общества является Б.С.Н. При заключении договоров с ООО “Быково-Трейдинг“ подписывал Б.С.Н. Инспекцией был получены объяснения от Б.С.А., что он никогда не являлся директором данной организации, от сотрудников милиции он узнал, что на него зарегистрировано более сорока фирм, счета-фактуры ООО “СТК СТЕРЕОМАРКЕТ“ видел впервые, об ООО “Быково-Трейдинг“ никогда не слышал, директора этой фирмы Х., не знает.

Следовательно, ООО “Быково-Трейдинг“ приобретало товар у продавца, который в качестве юридического лица и налогоплательщика в установленном порядке не зарегистрировано, в связи с чем счет-фактура, выставленная им, не содержит достоверных данных о продавце товара и не может служить доказательством фактической уплаты ООО “Быково-Трейдинг“ налога на добавленную стоимость указанной организации.

В связи с этим ООО “Быково Трейдинг“ не имело правовых, оснований для возмещения НДС по счет-фактурам N 303 от 01.06.2006 г., N 304 от 01.06.2006 г., N 344 от 06.06.2006 г., N 345 от 06.06.2006 г., N 385 от 16.06.2006 г., N 386 от 16.06.2006 г. вышеуказанного контрагента.

Избрав в качестве партнеров недобросовестных налогоплательщиков, вступая с ними в правоотношения ООО “Быково-Трейдинг“ было свободно в выборе и поэтому должно было проявить такую степень заботливости и осмотрительности, которая позволит ему рассчитывать на надлежащее поведение контрагента в сфере налоговых правоотношений, с учетом косвенного характера налога на добавленную стоимость. Негативные последствия выбора недобросовестного партнера не могут быть переложены на бюджет.

Требования, которым должны соответствовать счета-фактуры, установлены в ст. 169 НК РФ. Основным критерием для признания счета-фактуры, соответствующим требованиям закона, является достоверность внесенных в него данных.

В связи с этим ООО “Быково-Трейдинг“ не имело правовых оснований для применения налогового вычета по НДС по
счет-фактурам вышеуказанного поставщика.

Заключая сделку с поставщиком товаров, работ, услуг покупатель должен исходить из того, что гражданско-правовая сделка влечет для него и налоговые последствия.

В отношении налога на добавленную стоимость такими последствиями является признание факта его уплаты в составе платежа за товар, выполненные работы, оказанные услуги.

Установленный НК РФ порядок уплаты налога в составе платежа поставщику товаров (работ, услуг) влечет для налогоплательщика риск неблагоприятных последствий от недобросовестных действий его контрагента по сделке.

В соответствии с п. 1 ст. 171 НК РФ, для получения налогоплательщиком права на применения налогового вычета помимо соблюдения формального выполнения условий, необходимых для получения налогового вычета, налогоплательщик обязан соблюдать принцип, закрепленный в п. 7 ст. 3 НК РФ - действовать добросовестно.

В ходе камеральной проверки выявлено нарушение порядка формирования книги продаж, предусмотренного п. 16, 20 гл. 3 Постановления Правительства РФ от 02.12.2000 г. N 914, а именно не представлены документы, подтверждающие уплату налога с авансовых и иных платежей, полученных в счет предстоящих поставок товаров, выполнение товаров, выполнение работ и оказание услуг, в соответствии с п. 1 ст. 162 НК РФ. А также неотражение в книге продаж счетов-фактур на отгруженные товары, работы, услуги по следующим предприятиям на сумму 46 301 353 руб.:

- ООО “Тульская гармонь“ на сумму 627 086,42 руб.;

- ЗАО “Алта М“ на сумму 44 847 969,71 руб.;

- ООО “Металпак“ на сумму 787 395,93 руб.;

- ООО “ФОРЛЭНД“ на сумму 34 384,61 руб.;

- ФХУ Мэрии Москвы на сумму 4 261,14 руб.;

- ЗАО “Электросетьстройпроект“ на сумму 255,41 руб.

Согласно представленной ООО “Быково-Трейдинг“ оборотно-сальдовой ведомости за июнь 2006 г. по вышеуказанным организациям был отгружен товар, но
данный факт, т.е. счет-фактуры, не отражены в книге продаж за июнь 2006 г.

В судебном заседании апелляционной инстанции представитель Инспекции доводы жалобы поддержал, просил решение суда отменить, апелляционную жалобу - удовлетворить.

Общество представило отзыв на апелляционную жалобу Инспекции, составленный в порядке ст. 262 АПК РФ, в котором считает доводы апелляционной жалобы несостоятельными, просит решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

При этом Общество исходило из того, что согласно доводу налогового органа, в результате контрольных мероприятий установлено, что ООО “СТК “Стереомаркет“ по своему юридическому адресу не значится, следовательно, счет-фактура, выставленная Обществу не содержит достоверных данных о продавце товара и не может служить доказательством фактической уплаты Обществом налога на добавленную стоимость указанной организации.

В соответствии с действующим законодательством нахождение организации-контрагента в розыске не может являться основанием для отказа в реализации прав налогоплательщика, прямо предусмотренных НК РФ.

На момент совершения хозяйственных операций с ООО “Быково Трейдинг“ ООО “СТК “Стереомаркет“ являлось юридическим лицом, зарегистрированным в установленном порядке, не было ликвидировано, юридический адрес местонахождения данной организации соответствует адресу, указанному в выставленных счетах-фактурах.

Сведения, опровергающие данные обстоятельства, в тексте вынесенного налоговым органом решения отсутствуют и не были представлены в ходе судебного разбирательства.

В соответствии с пунктами 1 и 2 ст. 171 НК РФ организация вправе уменьшить начисленный НДС на те суммы этого налога, которые были предъявлены ему при приобретении на территории РФ товаров (работ, услуг), предназначенных для перепродажи.

Налоговый кодекс (ст. 171 п. 2, ст. 172 п. 1) устанавливает, что налоговые вычеты по НДС производятся при одновременном выполнении ряда условий, а именно:

- продавец должен выставить счет-фактуру и передать его
покупателю;

- у покупателя есть платежные документы, подтверждающие факт оплаты товара;

- покупатель оприходовал приобретенные товары;

- приобретенные товары используются для деятельности, облагаемой НДС.

Каких-либо иных обязательных условий возможности применения налогового вычета Налоговый кодекс не содержит.

Документы, подтверждающие своевременное и полное выполнение ООО “Быково-Трейдинг“ всех вышеназванных условий, имеются в бухгалтерии организации, их наличие не оспаривается налоговым органом. В ходе судебного разбирательства данные документы были исследованы, им была дана надлежащая правовая оценка в вынесенном судом решении.

30.05.2006 г. между ООО “Быково-Трейдинг“ и ООО “СТК “Стереомаркет“ был заключен договор купли-продажи N 06/КП-2006. В рамках договора ООО “СТК “Стереомаркет“ поставило ООО “Быково-Трейдинг“ товар согласно товарным накладным N 386 от 16.06.2006 г., N 385 от 16.06.2006 г., N 345 от 06.06.2006 г., N 344 от 06.06.2006 г., N 304 от 01.06.2006 г., N 303 от 01.06.2006 г. на общую сумму 56 558 289,08 рубля, в том числе НДС 8 627 535,60 рубля.

На отгруженный товар были выставлены счет-фактуры N 386 от 16.06.2006 г., N 385 от 16.06.2006 г., N 345 от 06.06.2006 г., N 344 от 06.06.2006 г., N 304 от 01.06.2006 г., N 303 от 01.06.2006 г.

ООО “Быково-Трейдинг“ платежными поручениями N 640 от 15.08.2006 г., N 615 от 11.07.2006 г., N 613 от 11.07.2006 г., N 605 от 10.07.2006 г., N 577 от 30.06.2006 г., N 579 от 30.06.2006 г., N 563 от 23.06.2006 г. оплатило поставленные товары.

Товар оприходован ООО “Быково Трейдинг“ и впоследствии реализован на территории РФ ООО “МЕГА-ИМПЭКС“.

В книге покупок за июнь 2006 г. НДС в размере 8 627 535,60 рубля принят к зачету.

Таким образом, все условия возможности
применения налогового вычета по НДС, предусмотренные Налоговым кодексом, были выполнены.

В соответствии с п. 1 ст. 154 НК РФ сумма полученной налогоплательщиком оплаты, частичной оплаты в счет предстоящих поставок товара (выполнения работ, услуг) признается налоговой базой по НДС при реализации товаров (работ, услуг). В соответствии с пп. 2 п. 1 и п. 14 ст. 167 НК РФ в случае поступления предоплаты момент определения налоговой базы возникает дважды: на день поступления авансового платежа и на день отгрузки товара (выполнения работ, услуг).

На основании вышеназванных положений закона, а также положений главы 3 Правил ведения журналов учета полученных и выставленных счетов-фактур, книг покупок и книг продаж при расчетах по налогу на добавленную стоимость (утв. Постановлением Правительства РФ N 914 от 02.12.2000 г.) при поступлении авансовых платежей ООО “Быково Трейдинг“ выставляло соответствующие счета-фактуры и вносило записи в книгу продаж. В дальнейшем, когда происходила фактическая отгрузка товара (оказание услуг) в книгу продаж вносилась соответствующая запись, а в книге покупок делалась отметка о принятии ранее уплаченного (начисленного) НДС с авансов к вычету в данном отчетном периоде. Право налогоплательщика на вычеты по НДС в указанном случае предусмотрено п. ст. 171 НК РФ.

Аналогичные последствия возникают при изменении условий или расторжении договора и возврате сумм аванса Покупателю (ч. 2 п. 5 ст. 171 НК РФ).

В вышеназванном порядке были приняты к вычету ранее уплаченные суммы НДС с поступивших авансовых платежей по следующим контрагентам: ФХУ Мэрии Москвы на сумму 4 261.41 рубля:

11.01.2006 г. между ООО “Быково Трейдинг“ и ФХУ Мэрии Москвы был заключен договор оказания услуг N 314674/1. В мае 2006 г. поступили
авансовые платежи на общую сумму 34,14 рубля (счет-фактура N 1238 от 31.05.2006 г., платежное поручение N 721 от 10.05.2006).

В книге продаж к уплате был начислен НДС в сумме 4 261,14 рубля.

В проверяемом периоде были оказаны услуги на общую сумму 27 934,14 рубля (счет-фактура N 1517 от 30.06.2006 г.). В книге продаж за июнь 2006 г. ранее уплаченный НДС в сумме 4 261 14 рубля принят к зачету.

01.01.2006 г. между ООО “Быково Трейдинг“ и ООО “ФОРЛЭНД“ был заключен договор купли-продажи N БТ-КП-42/2006. В счет предстоящих поставок товара в мае 2006 г. поступили авансовые платежи (счет-фактура N 1237 от 31.05.2006 г., платежное поручение N 167 от 24.05.2006 г.) на общую сумму 225 410,25. В книге продаж к уплате был начислен НДС в сумме 34 384,61 рубля. В проверяемом периоде ООО “Быково Трейдинг“ произвело отгрузку товаров на сумму 225 410,25 рубля (товарные накладные N 1262 от 01.06.2006 г., счет-фактуры N 1262 от 01.06.2006 г.).

В книге покупок за июнь 2006 г. ранее уплаченный НДС в сумме 34 384.61 рубля принят к зачету.

01.01.2006 г. между ООО “Быково Трейдинг“ и ООО “Металпак“ был заключен договор купли-продажи N БТ-КП-37/2006. В счет предстоящих поставок товара в мае 2006 г. поступили авансовые платежи (счет-фактура N 1234 от 31.05.2006 г., платежное поручение N 32 от 26.05.2006 г., N 36 от 29.05.2006 г. на общую сумму 5 161 817,77 рубля).

В книге продаж к уплате был начислен НДС в сумме 787 395,93 рубля.

В проверяемом периоде ООО “Быково Трейдинг“ произвело отгрузку товаров на сумму 5 161 817,77 рубля (товарные накладные N 1296 от
06.06.2006 г., N 1359 от 20.06.2006 г., счет-фактуры N 1296 от 06.06.2006 г., N 1359 от 20.06.2006 г.).

В книге покупок за июнь 2006 г. ранее уплаченный НДС в сумме 787 395,93 рубля принят к зачету.

01.01.2006 г. между ООО “Быково Трейдинг“ и ООО “Тульская гармонь“ был заключен договор купли-продажи N БТ-КП-49/2006.

В счет предстоящих поставок товара в марте 2006 г. поступили авансовые платежи (счет-фактура N 762 от 31.03.2006 г., платежные поручения N 74 от 10.03.2006 г., N 94 от 27.03.2006 г. на общую сумму 25 010 000 рублей).

В книге продаж к уплате был начислен НДС в сумме 3 815 084,75 рубля. В проверяемом периоде ООО “Быково Трейдинг“ произвело отгрузку товаров на сумму 4 110 899,82 рубля (товарные накладные N 1297 от 36.06.2006 г., N 1309 от 09.06.2006 г., счет-фактуры N 1297 от 06.06.2006 г., N 1309 от 09.06.2006 г.).

В книге покупок за июнь 2006 г. ранее уплаченный НДС в сумме 627 086,42 рубля принят к зачету.

20.12.2005 г. между ООО “Быково Трейдинг“ и ЗАО “Электросетьстройпроект“ был заключен договор купли-продажи N 73.

В счет предстоящих поставок товара в мае 2006 г. поступили авансовые платежи (счет-фактура N 1231 от 31.05.2006 г., платежное поручение N 930 от 16.05.2006 г. на общую сумму 1 674,34 рубля).

В книге продаж к уплате был начислен НДС в сумме 255,41 рубля. В проверяемом периоде ООО “Быково Трейдинг“ произвело отгрузку товаров на сумму 5 001 674,34 рубля (товарная накладная N 1472 от 30.06.2006 г., счет-фактура N 1472 от 30.06.2006 г.).

В книге покупок за июнь 2006 г. ранее уплаченный НДС в сумме 255,41 рубля принят к зачету.

В 2005 г. между ООО “Быково-Трейдинг“ и ЗАО “Алта М“ был заключен ряд договоров комиссии N 01/05-РВ от 01.03.2005 г., N 05/05-ИРК от 01.06.2005 г., N 07/05-ИРК от 03.08.2005 г., N 08/05-ИРК от 12.09.2005 г., N 09/05-ИР от 19.10.2005 г.

В рамках указанных договоров за период с июня 2005 г. по апрель 2006 г. поступали денежные средства в счет предстоящих поставок товара в сумме 351 777 309,16 рубля (счета-фактуры N 1466 от 30.06.2005 г., N 1765 от 31.07.2005 г., N 2064 от 31.08.2005 г., N 2377 от 30.09.2005 г., N 2065 от 31.08.2005 г., N 2378 от 30.09.2005 г., N 2629 от 31.10.2005 г., N 2956 от 30.11.2005 г., N 752 от 31.03.2006 г., N 2955 от 30.11.2005 г., N 992 от 30.04.2006 г., N 3341 от 31.12.2005 г.).

В соответствующих периодах в книгах продаж к уплате был начислен НДС в сумме 53 660 945, 47 рубля. В проверяемом периоде ООО “Быково-Трейдинг“ произвело отгрузку товаров на сумму 294 003 356,99 рубля (товарная накладная N 1311-1 от 09.06.2006 г., N 1311-3 от 09.06.2006 г., N 1341-1 от 16.06.2007 г., N 1341-2 от 16.06.2006 г., N 1380-1 от 26.06.2006 г., N 1380-3 от 26.06.2006 г. счет-фактуры N 1311-1 от 09.06.2006 г., N 1311-3 от 09.06.2006 г., N 1341-1 от 16.06.2006 г., N 1341-2 от 16.06.2006 г., N 1380-1 от 26.06.2006 г., N 1380-3 от 26.06.2006 г.).

В книге покупок за июнь 2006 г. ранее уплаченной НДС в сумме 44 847 969,71 рубля принят к зачету.

31.03.2006 г. между ООО “Быково Трейдинг“ и ООО “Фобос“ был заключен договор комиссии N 03/К-2006, в соответствии с которым ООО “Быково Трейдинг“ обязалось, в качестве комиссионера, реализовывать, товары ООО “Фобос“.

В рамках этого договора была произведена отгрузка товаров на общую сумму 16 732 846,17 рубля (товарные накладные N 538 от 01.06.2006 г., N 559 от 06.06.2006 г., N 560 от 06.06.2006 г., N 569 от 09.06.2006 г., N 605 от 20.06.2006 г., N 635 30.06.2006 г., счет-фактуры N 538 от 01.06.2006 г., N 559 от 06.06.2006 г. N 560 от 06.06.2006 г., N 569 от 09.06.2006 г.) при этом комиссионное вознаграждение Общества составило 205 686,75 руб. в том числе НДС 31375,94 рубля (счет-фактура N 516 от 30.06.2006 г., Акт N 1516 от 30.06.2006 г.).

В книге продаж за июнь 2006 г. НДС в размере 31 375,94 рубля принят к зачету.

Суммы НДС исчисленные и ранее уплаченные с авансовых платежей, поступивших в счет предстоящих поставок, в рамках указанных договоров, были приняты Обществом к зачету.

05.03.2001 г. между ООО “Быково Трейдинг“ и ООО “МПТ-Монтаж“ был заключен договор комиссии N 09-К/2001, в соответствии с которым ООО “Быково Трейдинг“ обязалось, в качестве комиссионера, реализовывать товары ООО “МПТ-Монтаж“.

В рамках этого договора в июне 2006 г. была произведена отгрузка товаров (товарные накладные N 16-1 от 09.06.2006 г., 16-2-1 от 09.06.2006 г., N 16-4 от 14.06.2006 г., N 16-4-1 от 16.06.2006 г., N 16-4-2 от 16.06.2006 г., N 16-4-3 от 20.06.2006 г., N 16-7 от 23.06.2006 г., N 16-9 от 26.06.2006 г., N 16-11 от 26.06.2006 г., счет-фактуры N 16-1 от 09.06.2006 г., N 16-2-1 от 09.06.2006 г., N 16-4 от 14.06.2006 г., N 16-4-1 от 16.06.2006 г., N 16-4-2 от 16.06.2006 г., N 16-4-3 от 20.06.2006 г., N 16-7 от 23.06.2006 г., N 16-9 от 26.06.2006 г., N 16-11 от 26.06.2006 г.).

Сведения об отгрузках товаров на сумму, покрывающую ранее поступившие авансовые платежи в книге продаж за июнь 2006 г. действительно отсутствуют. Это связано с тем, что Общество не являлись собственником данных товаров, их продажа не могла учитываться как реализация товаров ООО “Быково-Трейдинг“. По всей видимости, отсутствие в книге продаж этих сведений явилось основанием для ошибочного вывода налогового органа о нарушении Обществом установленного порядка применения вычета по НДС в данном случае.

В судебном заседании представитель Общества доводы жалобы поддержал, просил решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Выслушав представителей лиц, участвующих в деле, обсудив доводы апелляционной жалобы, проверив в порядке статей 258, 266, 268, 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации законность и обоснованность обжалуемого судебного акта, суд апелляционной инстанции, повторно рассмотрев имеющиеся в деле и дополнительно представленные доказательства, пришел к выводу, что обжалуемый судебный акт суда первой инстанции должен быть изменен, апелляционная жалоба Инспекции - частично удовлетворена.

Как установлено в судебном заседании и подтверждено исследованными по делу доказательствами:

Инспекцией была проведена камеральная налоговая проверка, представленной 20.07.2006 г. ООО “Быково-Трейдинг“ налоговой декларации по налогу на добавленную стоимость за июнь 2006 г. (л.д. 24 - 28 т. 1).

По результатам рассмотрения I материалов проверки заместителем начальника налогового органа принято решение N 9298 от 30.01.2007 г., согласно которому Общество предложено уплатить НДС в размере 54 928 888 руб. и пени в сумме 3 986 602, 48 руб. (л.д. 16 - 17 т. 1).

Основаниями для вынесения оспариваемого решения послужили выводы налогового органа о том, что право на налоговый вычет не сопровождается обязанностью по уплате налога в денежной форме в сумме 8 627 535 рублей по контрагенту ООО “СТК “Стереомаркет“ в связи с нахождением данной организации в розыске и нарушением п. 5 пп. 2 ст. 169 НК РФ; нарушение Обществом порядка формирования книги продаж, предусмотренного пп. 16, 20 гл. 3 Постановления Правительства РФ N 914 от 02.12.2000 г., выразившееся в отсутствии документов, подтверждающих уплату налога с авансовых платежей и отражение в книге продаж отчетного периода счет-фактур на отгруженные товары (услуги) на общую сумму 46301 353 рубля, в отношении контрагентов: ЗАО “Алта М“ на сумму 44 847 969, 71 руб., ООО “Металпак“ на сумму 787 395, 93 руб., ООО “Тульская гармонь“ на сумму 627 086, 42 руб., ООО “ФОРЛЭНД“ на сумму 34 384. 61 руб., ФХУ Мэрии Москвы на сумму 4 261, 14 руб., ЗАО “Электросетьстройпроект“ на сумму 255, 41 руб. (л.д. 16 т. 1).

Исследовав и оценив собранные по делу доказательства, суд апелляционной инстанции приходит к выводу, что обжалуемый судебный акт подлежит изменению по следующим основаниям.

В соответствии со ст. 171 НК РФ налогоплательщик имеет право уменьшить общую сумму налога, исчисленную в соответствии со ст. 166 настоящего Кодекса, на установленные настоящей статьей вычеты.

В соответствии с пунктом 2 статьи 172 НК РФ вычетам подлежат суммы налога, предъявленные налогоплательщику и уплаченные им при приобретении товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации, в отношении товаров (работ, услуг), приобретаемых для осуществления операций, признаваемых объектами налогообложения в соответствии с главой 21 НК РФ.

Суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что ООО “Быково-Трейдинг“ правомерно заявлен налоговый вычет по НДС в сумме

8 627 535 руб. по ООО “СТК Стереомаркет“;

4 261 руб. 14 коп. по ФХУ Мэрии Москвы;

255 руб. 41 коп. по ЗАО “Электросетьстройпроект“.

Из материалов дела следует, что 30.05.2006 г. между ООО “Быково-Трейдинг“ и ООО “СТК “Стереомаркет“ был заключен договор купли-продажи N 06/КП-2006 (л.д. 52 - 54 т. 1).

В рамках договора ООО “СТК “Стереомаркет“ поставило ООО “Быково-Трейдинг“ товар согласно товарным накладным N 386 от 16.06.2006 г., N 385 от 16.06.2006 г., N 345 от 06.06.2006 г., N 344 от 06.06.2006 г., N 304 от 01.06.2006 г., N 303 от 01.06.2006 г. на общую сумму 56 558 289,08 рубля, в том числе НДС 8 627 535,60 рубля (л.д. 62 - 67 т. 1).

На отгруженный товар были выставлены счет-фактуры N 386 от 16.06.2006 г., N 385 от 16.06.2006 г., N 345 от 06.06.2006 г., N 344 от 06.06.2006 г., N 304 от 01.06.2006 г., N 303 от 01.06.2006 г. (л.д. 56 - 61 т. 1).

ООО “Быково-Трейдинг“ платежными поручениями N 640 от 15.08.2006 г., N 615 от 11.07.2006 г., N 613 от 11.07.2006 г., N 605 от 10.07.2006 г, N 577 от 30.06.2006 г., N 579 от 30.06.2006 г., N 563 от 23.06.2006 г. оплатило поставленные товары (л.д. 68 - 74 т. 1).

Товар оприходован ООО “Быково Трейдинг“ впоследствии реализован на территории РФ ООО “МЕГА-ИМПЭКС“.

В книге покупок за июнь 2006 г. НДС в размере 8 627 535,60 рубля принят к зачету.

Суд апелляционной инстанции, считает несостоятельным довод налогового органа о том, что Б.С.А. руководителем данной организации не является в связи с чем, счета-фактуры, выставленные контрагентом - ООО “СТК СТЕРЕОМАРКЕТ“ в адрес ООО “Быково Трейдинг“, не содержат достоверных данных о продаже товара и не могут служить доказательством фактической уплаты Обществом налога на добавленную стоимость по указанной организации.

В материалы дела представлена выписка из ЕГРЮЛ, согласно которой генеральным директором ООО “Быково Трейдинг“ значится Б.С.А. (л.д. 11 - 17 т. 3).

Поскольку ООО “СТК “СТЕРЕОМАРКЕТ“ зарегистрировано в январе 2001 года и согласно сведений о юридическом лице, содержащимся в ЕГРЮЛ, 30.04.2003 г. внесена запись об изменении сведений, связанных с внесением изменений в учредительные документы, на основании заявления, апелляционный суд не считает доказанным довод налогового органа об отнесении ООО “СТК “СТЕРЕОМАРКЕТ“ к фирмам-однодневкам.

Представленная налоговым органом объяснительная гражданина Б.С.А. (л.д. 10 т. 3) не является надлежащим доказательством, поскольку не отвечает требованиям ст. 68 АПК РФ. Обстоятельства дела, которые согласно закону должны быть подтверждены определенными доказательствами, не могут подтверждаться в арбитражном суде иными доказательствами.

Объяснительная Б.С.А. не отвечает требованиям Налогового кодекса, установленным ст. 90, 99 НК РФ, не оформлена надлежащим процессуальным документом, не содержит даты написания, лицо не предупреждалось об ответственности за отказ или уклонение от дачи ложных показаний либо за дачу заведомо ложных показаний.

Согласно правовой позиции Конституционного Суда Российской Федерации, изложенной в Определении N 329-О от 16.10.2003 г. толкование ст. 57 Конституции Российской Федерации не позволяет сделать вывод, что налогоплательщик несет ответственность за действия всех организаций, участвующих в многостадийном процессе уплаты и перечисления налогов в бюджет. По смыслу положения, содержащегося в п. 7 ст. 3 НК РФ в сфере налоговых отношений действует презумпция добросовестности. Правоприменительные органы не могут истолковывать понятие “добросовестные налогоплательщики“ как возлагающее на налогоплательщиков дополнительные обязанности, не предусмотренные законодательством.

По смыслу положения, содержащегося в п. 7 ст. 3 НК РФ, в сфере налоговых отношений действует презумпция добросовестности.

11 января 2006 г. между ООО “Быково-Трейдинг“ (исполнитель) и ФХУ Мэрии Москвы (заказчик) заключен договор, по условиям которого исполнитель обязуется производить сервисное обслуживание оборудование заказчика, заказчик обязуется оплатить услуги исполнителю. Стоимость оказываемых исполнителем услуг указывается в спецификации и включает стоимость НДС. Заказчик осуществляет предварительную оплату за услуги в рублях ежемесячно, согласно выставленным исполнителем счетам на оплату (л.д. 79 - 82 т. 1).

30 июня 2006 г. между ООО “Быково Трейдинг“ и ФХУ Мэрии Москвы подписан акт приема-сдачи выполненных работ. В счет предварительной оплаты за выполненные работы ФХУ Мэрии Москвы платежным поручением N 721 от 06.05.2006 г. перечислила ООО “Быково Трейдинг“ 27 934, 14 руб. (л.д. 87 т. 1).

Получив предварительную оплату за выполнение работ, ООО “Быково-Трейдинг“ выставила ФХУ Мэрии Москвы счет-фактуру N 1238 от 31.05.2006 г.

После подписания акта приема-передачи выполненных работ Общество выставила в адрес ФХУ Мэрии Москвы счет-фактуру на сумму 27 934, 14, сумма НДС - 4 261, 14 руб. (л.д. 85 т. 1).

В книге продаж за июнь 2006 г. ранее уплаченные НДС был принят к зачету.

Платежным поручением N 516 от 30.06.2006 г. ЗАО “Электросетьстройпроект“ перечислила ООО “Быково-Трейдинг“ в счет предоплаты за оборудование по счету N 36 от 28.06.2006 г. 5 000 000 руб., в том числе НДС 762 711 руб. 86 коп. (л.д. 107 - 108 т. 1).

Получив предварительную оплату за поставку товара Общество выставило в адрес ЗАО “Электросетьстройпроект“ счет-фактуру N 1231 от 31.05.2006 г. и уплатило НДС с суммы предварительной оплаты.

Поставив оборудование Общество в адрес ЗАО “Электросетьстройпроект“ выставило счет-фактуру N 1472 от 30.05.2006 г. на сумму 5001674,34 руб. в том числе НДС 762 967,27 руб. (л.д. 104 т. 1).

В книге покупок за июнь 2006 г. ранее уплаченные НДС был принят к зачету.

В соответствии с п. 1 ст. 154 НК РФ сумма полученной налогоплательщиком оплаты, частичной оплаты в счет предстоящих поставок товара (выполнения работ, услуг) признается налоговой базой по НДС при реализации товаров (работ, услуг). В соответствии с пп. 2 п. 1 и п. 14 ст. 167 НК РФ в случае поступления предоплаты момент определения налоговой базы возникает дважды: на день поступления авансового платежа и на день отгрузки товара (выполнения работ, услуг).

Налоговые вычеты заявленные Обществом в сумме 44 847 969, 71 руб. по ЗАО “АЛТА М“; 787 395, 93 руб. по ООО “Металпакт“; 627 086, 42 руб. по ООО “Тульская гармонь“; 34 384, 61 руб. по ООО “Форлэнд“ заявлены необоснованно.

01.01.2006 г. между ООО “Быково Трейдинг“ и ООО “ФОРЛЭНД“ был заключен договор купли-продажи N БТ-КП-42/2006 (л.д. 91 - 93 т. 1).

В счет предстоящих поставок товара в мае 2006 г. поступили авансовые платежи счет-фактура N 1237 от 31.05.2006 г., платежное поручение N 167 от 24.05.2006 г. на общую сумму 225 410,25.

В книге продаж к уплате был начислен НДС в сумме 34 384,61 рубля. В проверяемом периоде ООО “Быково Трейдинг“ произвело отгрузку товаров на сумму 225 410,25 рубля (товарные накладные N 1262 от 01.06.2006 г., счет-фактуры N 1262 от 01.06.2006 г.).

В книге покупок за июнь 2006 г. ранее уплаченный НДС в сумме 34 384.61 рубля принят к зачету.

01.01.2006 г. между ООО “Быково Трейдинг“ и ООО “Металпак“ был заключен договор купли-продажи N БТ-КП-37/2006 (л.д. 112 - 114 т. 1).

В счет предстоящих поставок товара в мае 2006 г. поступили авансовые платежи (счет-фактура N 1234 от 31.05.2006 г., платежное поручение N 32 от 26.05.2006 г., N 36 от 29.05.2006 г. на общую сумму 5 161 817,77 рубля).

В книге продаж к уплате был начислен НДС в сумме 787 395,93 рубля.

В проверяемом периоде ООО “Быково Трейдинг“ произвело отгрузку товаров на сумму 5 161 817,77 рубля (товарные накладные N 1296 от 06.06.2006 г., N 1359 от 20.06.2006 г., счет-фактуры N 1296 от 06.06.2006 г., N 1359 от 20.06.2006 г.).

В книге покупок за июнь 2006 г. ранее уплаченный НДС в сумме 787 395,93 рубля принят к зачету.

01.01.2006 г. между ООО “Быково Трейдинг“ и ООО “Тульская гармонь“ был заключен договор купли-продажи N БТ-КП-49/2006 (л.д. 127 - 129 т. 1). В счет предстоящих поставок товара в марте 2006 г. поступили авансовые платежи (счет-фактура N 762 от 31.03.2006 г., платежные поручения N 74 от 10.03.2006 г., N 94 от “7.03.2006 г. на общую сумму 25 010 000 рублей).

В книге продаж к уплате был начислен НДС в сумме 3 815 084,75 рубля.

В проверяемом периоде ООО “Быково Трейдинг“ произвело отгрузку товаров на сумму 4 110 899,82 рубля (товарные накладные N 1297 от 06.06.2006 г., N 1309 от 09.06.2006 г., счет-фактуры N 1297 от 06.06.2006 г., N 1309 от 09.06.2006 г.).

В книге покупок за июнь 2006 г. ранее уплаченный НДС в сумме 627 086,42 рубля принят к зачету.

В 2005 г. между ООО “Быково-Трейдинг“ и ЗАО “Алта М“ был заключен ряд договоров комиссии N 01/05-РВ от 01.03.2005 г., N 05/05-ИРК от 01.06.2005 г. (л.д. 146 - 150 т. 1), N 07/05-ИРК от 03.08.2005 г. (л.д. 10 - 14 т. 2), N 08/05-ИРК от 12.09.2005 г., N 09/05-ИРК от 19.10.2005 г. (л.д. 28 - 32 т. 2).

В рамках указанных договоров за период с июня 2005 г. по апрель 2006 г. поступали денежные средства в счет предстоящих поставок товара в сумме 351 777 309,16 рубля (счета-фактуры N 1466 от 30.06.2005 г., N 1765 от 31.07.2005 г., N 2064 от 31.08.2005 г., N 2377 от 30.09.2005 г., N 2065 от 31.08.2005 г., N 2378 от 30.09.2005 г., N 2629 от 31.10.2005 г., N 2956 от 30.11.2005 г., N 752 от 31.03.2006 г., N 2955 от 30.11.2005 г., N 992 от 30.04.2006 г., N 3341 от 31.12.2005 г.).

В соответствующих периодах в книгах продаж к уплате был начислен НДС в сумме 53 660 945, 47 рубля.

В проверяемом периоде ООО “Быково-Трейдинг“ произвело отгрузку товаров на сумму 294 003 356,99 рубля (товарная накладная N 1311-1 от 09.06.2006 г., N 1311-3 от 09.06.2006 г., N 1341-1 от 16.06.2007 г., N 1341-2 от 16.06.2006 г., N 1380-1 от 26.06.2006 г., N 1380-3 от 26.06.2006 г. счет-фактуры N 1311-1 от 09.06.2006 г., N 1311-3 от 09.06.2006 г., N 1341-1 от 16.06.2006 г., N 1341-2 от 16.06.2006 г., N 1380-1 от 26.06.2006 г., N 1380-3 от 26.06.2006 г.).

В книге покупок за июнь 2006 г. ранее уплаченный НДС в сумме 44 847 969,71 рубля принят к зачету.

31.03.2006 г. между ООО “Быково Трейдинг“ и ООО “Фобос“ был заключен договор комиссии N 03/К-2006 (л.д. 22 - 24 т. 3), в соответствии с которым ООО “Быково Трейдинг“ обязалось, в качестве комиссионера, реализовывать, товары ООО “Фобос“.

В рамках этого договора была произведена отгрузка товаров на общую сумму 16 732 846,17 рубля (товарные накладные N 538 от 01.06.2006 г., N 559 от 06.06.2006 г., N 560 от 06.06.2006 г., N 569 от 09.06.2006 г., N 605 от 20.06.2006 г., N 635 30.06.2006 г., счет-фактуры N 538 от 01.06.2006 г., N 559 от 06.06.2006 г., N 560 от 06.06.2006 г., N 569 от 09.06.2006 г.) при этом комиссионное вознаграждение Общества составило 205 686,75 руб. в том числе НДС 31375,94 рубля (счет-фактура N 516 от 30.06.2006 г., Акт N 1516 от 30.06.2006 г.).

В книге продаж за июнь 2006 г. НДС в размере 31 375,94 рубля принят к зачету.

Суммы НДС исчисленные и ранее уплаченные с авансовых платежей, поступивших в счет предстоящих поставок, в рамках указанных договоров, были приняты Обществом к зачету.

05.03.2001 г. между ООО “Быково Трейдинг“ и ООО “МПТ-Монтаж“ был заключен договор комиссии N 09-К/2001 (л.д. 50 - 53 т. 3), в соответствии с которым ООО “Быково Трейдинг“ обязалось, в качестве комиссионера, реализовывать товары ООО “МПТ-Монтаж“.

В рамках этого договора в июне 2006 г. была произведена отгрузка товаров (товарные накладные N 16-1 от 09.06.2006 г., 16-2-1 от 09.06.2006 г., N 16-4 от 14.06.2006 г., N 16-4-1 от 16.06.2006 г., N 16-4-2 от 16.06.2006 г., N 16-4-3 от 20.06.2006 г., N 16-7 от 23.06.2006 г., N 16-9 от 26.06.2006 г., N 16-11 от 26.06.2006 г., счет-фактуры N 16-1 от 09.06.2006 г., N 16-2-1 от 09.06.2006 г., N 16-4 от 14.06.2006 г., N 16-4-1 от 16.06.2006 г., N 16-4-2 от 16.06.2006 г., N 16-4-3 от 20.06.2006 г., N 16-7 от 23.06.2006 г., N 16-9 от 26.06.2006 г., N 16-11 от 26.06.2006 г.).

В соответствии с п. 1 ст. 990 Гражданского кодекса РФ по договору комиссии одна сторона (комиссионер) обязуется по поручению другой стороны (комитента) за вознаграждение совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента.

Комитент обязан уплатить комиссионеру вознаграждение, а в случае, когда комиссионер принял на себя ручательство за исполнение сделки третьим лицом (делькредере), также дополнительное вознаграждение в размере и в порядке, установленных в договоре комиссии (п. 1 ст. 991 ГК РФ).

Согласно п. 1 ст. 996 ГК РФ вещи, поступившие к комиссионеру от комитента либо приобретенные комиссионером за счет комитента, являются собственностью последнего.

По исполнении поручения комиссионер обязан представить комитенту отчет и передать ему все полученное по договору комиссии. Комитент, имеющий возражения по отчету, должен сообщить о них комиссионеру в течение тридцати дней со дня получения отчета, если соглашением сторон не установлен иной срок. В противном случае отчет при отсутствии иного соглашения считается принятым (ст. 999 ГК РФ).

На основании пункта 1 статьи 156 НК РФ налогоплательщики при осуществлении предпринимательской деятельности в интересах другого лица на основе договоров поручения, договоров комиссии либо агентских договоров определяют налоговую базу как сумму дохода, полученную ими в виде вознаграждений (любых иных доходов) при исполнении любого из указанных договоров.

В соответствии с п. 1 ст. 167 НК РФ в целях настоящей главы моментом определения налоговой базы, если иное не предусмотрено пунктами 3, 7 - 11, 13 - 15 настоящей статьи, является наиболее ранняя из следующих дат:

1) день отгрузки (передачи) товаров (работ, услуг), имущественных прав;

2) день оплаты, частичной оплаты в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг), передачи имущественных прав.

Согласно условиям указанных договоров комиссии: N 09-К/2001 от 05.03.2001 г., N 03/К-2006 от 31.03.2006 г., N 01/05-РВ от 01.03.2005 г., N 05/05-ИРК от 01.06.2005 г., N 07/05-ИРК от 03.08.2005 г., N 08/05-ИРК от 12.09.2005 г., N 09/05-ИРК от 19.10.2005 г., комиссионер (ООО “Быково-Трейдинг“) вправе удерживать свое вознаграждение из всех сумм, которые получены им от покупателя товара для перечисления комитенту.

Согласно п. 1 ст. 154 Налогового кодекса РФ установлено, что при получении налогоплательщиком оплаты, частичной оплаты в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг) налоговая база по НДС определяется исходя из суммы полученной оплаты с учетом НДС, за исключением оплаты, частичной оплаты, полученной налогоплательщиком, применяющим момент определения налоговой базы в соответствии с п. 13 ст. 167 НК РФ.

В материалах дела имеется отчет комиссионера (ООО “Быково-Трейдинг“) об исполнении поручений по договору комиссии N 03/К-2006 от 31 марта 2006 г., согласно которому за оказанные услуги комиссионеру причитается вознаграждение - 205686,75 в том числе НДС 18% - 31375,94 (л.д. 43 т. 3).

Таким образом, комиссионер (ООО “Быково-Трейдинг“) исчисляет НДС из суммы авансовых платежей, в день их получения в счет предстоящих поставок, но только лишь в части, приходящейся на комиссионное вознаграждение.

МНС России письмом от 20.01.2003 N 03-1-08/177/11-Б802 разъяснило, что при реализации товаров (работ, услуг) комитента посредник выставляет от своего имени счет-фактуру в двух экземплярах. Ему присваивается номер в соответствии с хронологией выставляемых посредником счетов-фактур. Один экземпляр передается покупателю, второй подшивается в журнале учета выставленных счетов-фактур без регистрации его в книге продаж. Комитент выставляет счет-фактуру на имя комиссионера с нумерацией в соответствии с хронологией выставляемых комитентом счетов-фактур. В книге покупок комиссионера этот счет-фактура не регистрируется.

Показатели счета-фактуры, выставленного комиссионером покупателю, отражаются в счете-фактуре, выставляемом комитентом посреднику и регистрируемом в книге продаж у комитента.

Материалами дела установлено, что ООО “Быково Трейдинг“ по ЗАО “АЛТА М“, ООО “Металпакт“, ООО “Тульская гармонь“, ООО “Форлэнд“ предъявило к вычету НДС, исчисленный не только с суммы комиссионного вознаграждения, но и с сумм авансовых платежей и сумм уплаченных при последующей реализации, не являясь при этом собственником товара, а являясь комиссионером.

Указанные обстоятельства не отрицались в судебном заседании представителем Общества.

При указанных обстоятельствах, налоговые вычету заявленные Обществом по ЗАО “АЛТА М“ в сумме 44 847 969,71 руб., по ООО “Металпакт“ на сумму 787 395, 93 руб. ООО “Тульская Гармонь“ на сумму 627 086,42, ООО “Форлэнд“ на сумму 34 384, 61 руб. неправомерно.

В соответствии с подпунктом 12 пункта 1 статьи 333.21 Налогового кодекса РФ, ст. 110 АПК РФ, п. 2 Информационного письма Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 13.03.2007 г. N 117 “Об отдельных вопросах практики применения главы 25.3 Налогового кодекса Российской Федерации“, апелляционный суд считает необходимым взыскать с МРИ ФНС РФ N 1 по Московской области государственную пошлину за рассмотрение апелляционной жалобы.

Руководствуясь ст. ст. 176, 266, 268, п. 1 ст. 269, п. 2 ст. 270, п. 3 ст. 271 Арбитражного процессуального кодекса РФ, суд

постановил:

решение Арбитражного суда Московской области от 18 декабря 2007 г. изменить, апелляционную жалобу МРИ ФНС России N 1 Московской области удовлетворить частично.

Признать недействительным решение МРИ ФНС России N 1 Московской области в части требования уплатить налог на добавленную стоимость в сумме 46296836,45 руб., пени, начисленные на указанную сумму (п. “б“, “в“ решения) в части требования уменьшить на указанную сумму НДС (п. 2.2 решения).

В остальной части решение Арбитражного суда Московской области от 18 декабря 2007 г. оставить без изменения, апелляционную жалобу МРИ ФНС России N 1 Московской области - без удовлетворения.

Взыскать с МРИ ФНС России N 1 Московской области госпошлину в сумме 500 руб. за рассмотрение апелляционной жалобы.

Взыскать с ООО “Быково Трейдинг“ в доход бюджета госпошлину в сумме 500 руб. за рассмотрение апелляционной жалобы.