Решения и определения судов

Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 28.10.2009 N 15АП-8016/2009 по делу N А32-25138/2009 По делу о взыскании убытков по договору подряда, возникших в связи с невыполнением работ в полном объеме.

ПЯТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

от 28 октября 2009 г. N 15АП-8016/2009

Дело N А32-25138/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 28 октября 2009 года

Полный текст постановления изготовлен 28 октября 2009 г.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Барановой Ю.И.

судей Величко М.Г., Пономаревой И.В.

при ведении протокола судебного заседания судьей Барановой Ю.И.

при участии:

от истца: представитель не явился, извещен

от ответчика: Неподоба Т.В., паспорт, доверенность N 39/11 от 17.11.2008

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

общества с ограниченной ответственностью “Фирма “Ферон“

на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 13.07.2009 по делу N А32-25138/2009

по иску общества с ограниченной ответственностью “Бологоенефтепродукт“

к ответчику обществу с ограниченной ответственностью “Фирма “Ферон“

о взыскании 1 406 345, 89 руб.

принятое в
составе судьи Дуб С.Н.,

установил:

общество с ограниченной ответственностью “Бологоенефтепродукт“ (далее - ООО “Бологоенефтепродукт“) обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с иском к обществу с ограниченной ответственностью “Фирма “Ферон“ (далее - ООО “Фирма “Ферон“) о взыскании 1 406 345,89 руб., в том числе 441 145 руб. основного долга, 846 867,87 руб. убытков, 118 331,60 руб. процентов по ст. 395 ГК РФ.

Истец заявил об отказе от исковых требований в части взыскания основного долга в размере 441 145 руб. и процентов по ст. 395 ГК РФ в размере 131 600 руб.

Отказ от иска в части принят, производство по делу прекращено по основаниям, предусмотренным п. 4 ч. 1 ст. 150 АПК РФ.

Представитель истца в суде первой инстанции заявил об уменьшении исковых требований в части взыскания убытков до 798 551,12 руб.

Уменьшение исковых требований принято судом первой инстанции в порядке ст. 49 АПК РФ.

Исковые требования мотивированы тем, что между истцом и ответчиком заключен договор подряда от 05.09.05 г., согласно которому ответчик (подрядчик) обязался выполнить работы по разработке проектно-сметной документации, монтажу основного и вспомогательного оборудования котельной с 2-мя котлами Е1/9-М на жидком топливе, в том числе: изготовление проектно-сметной документации котельной, монтаж стен и кровли котельной, котла и вспомогательного оборудования, КИП и А (в пределах котельной), пусконаладочные и режимно-наладочные испытания котла, в т.ч. КИП и А. В соответствии с п. 2.1 договора стоимость работ составляет 1 050 000 руб. В связи с выполнением подрядчиком только части работ в нарушение условий договора, для минимизации убытков была привлечена иная подрядная организация - ООО “Теплотехсервис“, которая произвела выполнение неисполненных ответчиком работ на
сумму 854 024 руб. 96 коп. За вычетом имеющейся задолженности перед ответчиком за выполненные работ 55 473 руб. 84 коп., сумма 798 551 руб. 12 коп. является суммой убытков.

Решением Арбитражного суда Краснодарского края от 13.07.2009 заявленные исковые требования удовлетворены частично. С ООО “Фирма “Ферон“ в пользу ООО “Бологоенефтепродукт“ взыскано 798 551,12 руб. убытков и 14 485,51 руб. расходов по оплате госпошлины, в удовлетворении оставшейся части исковых требований отказано.

Судебный акт мотивирован тем, что истцом представлены доказательства наличия убытков в размере 798 551, 12 руб., подтверждены заключением эксперта и исполнительной документацией по договору N 7 от 01.03.2007 и их взаимосвязь с ненадлежащим исполнением ответчиком обязательств по договору подряда от 05.09.05 г.

Не согласившись с указанным судебным актом, ответчик обжаловал его в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В апелляционной жалобе заявитель указал на незаконность решения, просил отменить решение суда первой инстанции полностью и принять по делу новый судебный акт.

В обоснование жалобы заявитель сослался на то, что истцом не обоснованно включены в сумму убытков стоимость выполнения однородных работ, произведенных ООО “Фирма “Ферон“. Экспертизой по делу не установлено факта некачественности выполненных работ. Судом не исследовались доказательства выполнения работ и причины отказа истца от подписания актов выполненных работ. Судом не применены положения п. 5 ст. 453 ГК РФ.

Представитель ответчика в судебное заседание апелляционной инстанции явился, поддержал доводы, изложенные в жалобе.

Представитель ответчика также пояснил, что не могут быть включены в сумму убытков дополнительные работы в сумме 135 550 руб. 97 коп., т.к. это не предусмотрено договором подряда от 05.09.05 г., стоимость работ по акту от 07.08.07
г. завышена в два раза. Считает, что размер убытков истцом не доказан, исковые требования удовлетворению не подлежат.

Представитель истца в судебное заседание не явился, направил ходатайство о рассмотрении дела в отсутствие представителя, ранее доводы жалобы не признал по основаниям, изложенным в отзыве, просил решение суда оставить без изменения, а апелляционную жалобу без удовлетворения. Пояснил, что для определения объема, стоимости и однородности выполненных работ ООО “Фирмой “Ферон“ по договору подряда по заявлению ответчика назначена экспертиза. Эксперт выполнил в полном объеме определение суда от 12.05.2009 г., все вопросы, рассмотрены экспертом при оформлении заключения, а именно согласно выводам и заключению судебных экспертов от 02.06.09 г. N 125/16.1 установлен объем и стоимость выполненных работ ответчиком в размере 496 618 руб. 84 коп., установлен объем и стоимость работ, которые доделывал ООО “Теплосервис“, Согласно выводам экспертов, стоимость выполненных работ ответчиком составила 496 618,84 руб. Факт уклонения заказчика от принятия выполненных работ, отсутствует, поскольку предоставленные акты со стороны ответчика подписаны, однако вторые экземпляры актов, ответчиком не переданы истцу. В суде первой инстанции представлен акт N 1 от 19.01.2006 г. на сумму 167 710,00 руб., других документов у истца не было. В нарушение п. п. 1.1.2, 1.1.3., 3.4., 6.2., 6.5. договора строительно-монтажные и пусконаладочные работы ответчик не выполнил. Истец представил перечень выполненных ответчиком работ на котельной истца. Считает, что дело должно быть рассмотрено по имеющимся материалам дела.

В соответствии со ст. 156 АПК РФ дело рассматривается в отсутствие представителя истца.

Стороны ходатайств о назначении повторной или дополнительной экспертизы не заявили, спор рассматривается по материалам дела.

В судебном заседании объявлялся перерыв с 27.10.09
г. по 28.10.09 г.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что судебный акт подлежит изменению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, между истцом и ответчиком заключен договор подряда от 05.09.05 г., в соответствии с условиями которого Заказчик (истец) поручает, а подрядчик (ответчик) принимает на себя выполнение работ по разработке проектно-сметной документации, монтажу основного и вспомогательного оборудования котельной с 2 котлами Е1/9-М на жидком топливе, в том числе изготовление проектно-сметной документации котельной в соответствии с заданием на проектирование, монтаж стен и кровли котельной, котла и вспомогательного оборудования КИП и А, пусконаладочные и режимно-наладочные испытания котла.

Стоимость работ определена в размере 1 050 000 руб., что включает в себя 167 710 руб. за изготовление проектно-сметной документации и 882 290 руб. за строительно-монтажные и пусконаладочные работы.

В соответствии с п. 2.5 договора договорная цена дополнительных работ, не предусмотренных сметой, определяется дополнительным соглашением к договору. Пунктом 2.7 договора предусмотрено, что заказчик самостоятельно выполняет работы по подключению котельной к наружным сетям электроснабжения, водоснабжения, канализации и мазутоснабжения. В соответствии с п. 2.9 договора техническое освидетельствование котлов “Заказчик“ проводит самостоятельно.

Согласно п. 6.3 договора заказчик обеспечивает подготовку мероприятий и технических средств к началу выполнения работ “Подрядчиком“ и бесперебойное снабжение за свой счет грузоподъемными механизмами, электроэнергией, водой, топливом и другими материально-техническими ресурсами в период проведения монтажных и пусконаладочных работ.

Срок выполнения проектных работ установлен 60 дней с момента получения предоплаты (п. 3.2 договора).

В соответствии с п. 3.4 договора начало выполнения монтажных работ подрядчиком определяется подготовки заказчиком
объекта под монтаж в соответствии с п. 4.5, 4.6 договора, окончание по истечению 90 дней после начала работ.

Во исполнение условий договора истцом была перечислена предоплата в размере 608 855 руб. (т.д. 1 л.д. 22 - 24).

Из материалов дела следует, что по акту о приемке выполненных работ N 1 от 19.01.06 г. (т.д. 1 л.д. 12) ответчиком выполнены и истцом приняты работы стоимостью 167 710 руб.

Поскольку в полном объеме подрядчиком работы выполнены не были и с целью срочной необходимости запуска котельной, истцом с ООО “Теплотехсервис“ заключен договор N 7 от 01.03.07 г. (т.д. 1 л.д. 58 - 60). Предметом договора являлось выполнение работ по монтажу тепломеханической части котельной ООО “Бологоенефтепродукт“, монтажу приборов КИП и А и монтажу электросиловой части котельной ООО “Бологоенефтепродукт“, а также пусконаладочных работ в котельной ООО “Бологоенефтепродукт“.

Сумма договора определена в размере 1 729 157 руб. Работы выполняются в три этапа: после перечисления аванса в размере 985 710,89 руб. подрядчик приступает к выполнению первого этапа, перед выполнением второго этапа истец перечисляет 83 433,13 руб., перед выполнением третьего этапа истец перечисляет 87 082,06 руб. Окончательные расчеты по этапам производятся в течение 5 дней после подписания акта приемки выполненных работ.

Работы должны быть выполнены в течение 75 дней после оплаты аванса (п. 4.2 договора).

Истцом по указанному договору было оплачено 1 010 694,78 руб. в счет оплаты материалов (т.д. 1 л.д. 76 - 77) и 854 024,96 руб. в счет оплаты выполненных работ (т.д. 1 л.д. 75, 78 - 87).

ООО “Теплотехсервис“ работы по договору N 7 выполнило, что подтверждено актами о приемке выполненных
работ и справками о стоимости выполненных работ (т.д. 1 л.д. 91 - 97).

Считая, что из-за нарушения ответчиком обязательств по договору, истец вынужден был пригласить иную организацию для окончания работ и оплатить за работы дополнительно сумму 854 024 руб. 96 коп., истцом заявлен настоящий иск.

Удовлетворяя требования истца в заявленном размере, суд первой инстанции пришел к выводу о доказанности истцом причинно-следственной связи понесенных затрат 854 024 руб. 96 коп. с неисполнением ответчиком обязательств по договору.

Вместе с тем, суд не учел следующее.

Сложившиеся между истцом и ответчиком отношения регулируются положениями Гражданского кодекса Российской Федерации о договоре подряда (статья 702).

В соответствии с ч. 1 ст. 702 ГК РФ, по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется по заданию другой стороны (заказчика) выполнить определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

Ст. 711 ГК РФ определено, что если договором подряда не предусмотрена предварительная оплата выполненной работы или отдельных ее этапов, заказчик обязан уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работы при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок, либо с согласия заказчика досрочно.

В договоре подряда указываются цена подлежащей выполнению работы или способы ее определения (ст. 709 ГК РФ).

В соответствии со ст. 715 ГК РФ заказчик вправе во всякое время проверять ход и качество работы, выполняемой подрядчиком, не вмешиваясь в его деятельность.

Если подрядчик не приступает своевременно к исполнению договора подряда или выполняет работу настолько медленно, что окончание ее к сроку становится явно невозможным, заказчик вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения убытков.

Если во время выполнения работы
станет очевидным, что она не будет выполнена надлежащим образом, заказчик вправе назначить подрядчику разумный срок для устранения недостатков и при неисполнении подрядчиком в назначенный срок этого требования отказаться от договора подряда либо поручить исправление работ другому лицу за счет подрядчика, а также потребовать возмещения убытков.

В соответствии со ст. 15 ГК РФ лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения ему убытков, если законом или договором не предусмотрено возмещение убытков в меньшем размере.

Под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).

Таким образом, истец должен доказать, что взыскиваемая сумма, является расходами, связанными с восстановлением своего нарушенного права и размер данных расходов, поскольку возмещению подлежат лишь прямые убытки, которые несет сторона в гражданском обороте.

В соответствии с договором подряда от 05.09.05 г., заключенного между истцом и ответчиком, общая цена договора составляет 1 050 000 руб. из них 167 710 руб. - изготовление проектно-сметной документации, 882 290 руб. - монтажные и пусконаладочные работы.

Из материалов дела следует, что ответчиком бесспорно выполнен первый этап работ по разработке проектно-сметной документации и сдан по акту N 1 от 19.01.06 г. работы выполнены стоимостью 167 710 руб.

В связи с тем, что ответчик не был согласен с позицией истца о том, что остальные работы не были выполнены в полном объеме, судом по делу была назначена экспертиза для определения объема и стоимости выполненных
ответчиком работ.

Производство экспертизы поручено ООО “Кубаньстройэксперт“.

Положениями ст. 82 АПК РФ предусмотрено, что для разъяснения возникающих при рассмотрении дела вопросов, требующих специальных знаний, арбитражный суд назначает экспертизу по ходатайству лица, участвующего в деле, или с согласия лиц, участвующих в деле.

Согласно заключению экспертов, стоимость выполненных монтажных работ ООО “Фирма “Ферон“ составляет 496 618, 84 руб. С учетом того, что признанный истцом объем и стоимость выполненных работ по акту N 1 от 19.01.06 г. составляет 167 710 руб., а стоимость выполненных работ, указанная экспертами, равна 496 618,84 руб., задолженность истца в пользу ответчика с учетом произведенной оплаты в размере 608 855 руб. по выполненным работам, равна 55 473,84 руб.

Истец по результатам проведения экспертизы признал факт выполнения монтажных работ ответчиком в сумме 496 618 руб. 84 коп.

Таким образом, следует, что ответчиком не были исполнены свои обязательства в сумме 385 672 руб.

Истец, обосновывая требования, указывает, что им были понесены затраты на оплату работ ООО “Теплотехсервис“, в сумме 854 024 руб. 96 коп., считает, что указанная сумма за вычетом его задолженности перед истцом 55 437 руб. 84 коп. составляет убытки, связанные с невыполнением ответчиком работ в полном объеме. Указанная сумма составляет именно стоимость работ ООО “Теплотехсервис“ по всему объему договора N 7.

Суд апелляционной инстанции отмечает, что размер убытков определяется истцом именно в связи с дополнительными затратами на оплату работ, поскольку договором с ООО “Ферон“ цена определена за выполненные работы 882 290 руб., по условиям договора от 05.09.05 г. материалы и иные расходы производятся за счет заказчика.

Цена же договора с ООО “Теплотехсервис“ включает в себя как стоимость
работ, так и стоимость материалов и иных расходов, обеспечиваемых подрядчиком.

Стоимость отдельно работ по договору подряда с ООО “Теплотехсервис“ составляет 854 024 руб. 96 коп., что следует из представленных смет и рассчитано истцом в самостоятельном порядке.

Таким образом, суд определяет правомерность предъявления истцом ко взысканию в качестве убытков сумму 854 024 руб. 96 коп. - стоимость работ, оплаченных ООО “Теплотехсервис“ по договору подряда N 7 от 01.03.07 г.

В соответствии со ст. 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Согласно ст. 71 АПК РФ арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств.

Арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности.

Доказательство признается арбитражным судом достоверным, если в результате его проверки и исследования выясняется, что содержащиеся в нем сведения соответствуют действительности.

Каждое доказательство подлежит оценке арбитражным судом наряду с другими доказательствами.

Оценив представленные доказательства по делу, суд апелляционной инстанции установил следующее.

Из материалов дела следует, что сторонами не была составлена смета к договору от 05.09.05 г.

По договору N 7 от 01.03.07 г. сторонами составлено 4 сметы: N 1 на монтаж тепломеханической части котельной с двумя котлами на сумму 685 774 руб. 37 коп. (работы и материалы, из них работы 211940 руб. 72 коп.), N 2 на монтаж приборов и оборудования КИПиА на сумму 527 935 руб. 43 коп. (работы и материалы), смета N 3 на работы по монтажу электросиловой части котельной на сумму 225 174 руб. 60 коп. (работы и материалы), смета N 4 на наладку КИПиА на сумму 290 273 руб. 47 коп. (стоимость работ).

Истцом представлены акты выполненных работ с ООО “Теплотехсервис“ N 62 от 07.05.0 г. на сумму (1 438 884 руб.), акт от 07.08.07 г. на сумму 290 273 руб. 47 коп. Акты по видам работ не расшифрованы, вместе с тем, из анализа документов следует, что акт N 62 включает в себя работы по сметам 1, 2, 3, акт от 07.08.07 г. относится к смете N 4.

При сопоставлении смет, утвержденных по договору N 7 и сметы, составленной экспертом при проведении экспертизы, суд апелляционной инстанции установил, что виды работ, отраженные в позициях эксперта N 33, 34, 43, 44, 45, 46, 47, 50, 52, 54, 55, 56, 57, 58 59 также включены истцом в смету N 1. Общая стоимость данных видов работ в соответствии со сметой N 1 составляет 163 937 руб. 30 коп. (сумма определена судом путем сложения стоимости работ, умножения суммы на коэффициент индексации цен 1989 г. к 2007 г. 34,9 и добавлением НДС 18%, как предусмотрено сметой).

Поскольку истец результаты экспертизы не оспорил, а наоборот, принял их для уменьшения суммы иска, данная сумма подлежит исключению из суммы стоимости всех работ по договору 854 024 руб. 96 коп.

При этом, суд апелляционной инстанции отмечает, что объемы сходных видов работ, необходимых к выполнению ответчиком установить невозможно ввиду отсутствия сметы. Вместе с тем, учитывая, что ответчик согласовывал сметы ООО “Теплотехсервис“ основываясь на позиции, что истцом данные виды работ не выполнены в полном объеме, а впоследствии признал выполнение работ ответчиком, установленных экспертом, суд апелляционной инстанции считает, что истцом не доказано невыполнение работ отмеченных в позициях эксперта N 33, 34, 43, 44, 45, 46, 47, 50, 52, 54, 55, 56, 57, 58 59 в объемах, предусмотренных договором.

Суд также установил, из сметы N 4 на наладку и пусконаладочные работы следует, что общая стоимость работ установлена 290 273 руб. 47 коп. Вместе с тем, в данную сумму включены работы по составлению технической документации (паспорт на котлы, паропровод, дымовую трубу) на сумму 40 002 руб. (с НДС 18%). Данная сумма подлежит исключению из суммы убытков, поскольку данные виды работ не были предусмотрены сторонами в договоре от 05.09.05 г., что прямо отражено в п. 2.6, 2.9 договора. Данные работы по договору от 05.09.05 г. относились на Заказчика.

Также, из материалов дела следует, что истцом и ООО “Теплотехсервис“ заключено дополнительное соглашение N 1 о проведении дополнительных работ на сумму 135 550 руб. 97 коп., составлена смета N 1.

В соответствии со сметой стоимость работ составляет 35 540 руб. (с учетом НДС 18%).

Суд апелляционной инстанции считает, что данная сумма подлежит исключению из суммы убытков, поскольку работы, предусмотренные дополнительным соглашением, не входили как в первой договор, так и во второй и связаны с их необходимостью выявленной в процессе осуществления работ, а неисполнением ответчиком своих обязательств по договору. В соответствии с п. 2.5 договора от 05.09.05 г. договорная цена дополнительных работ, не предусмотренных сметой, определяется дополнительным соглашением к договору.

Таким образом, истцом неправомерно включена в расчет убытков стоимость работ в сумме 239 479 руб. 30 коп. (163 937 руб. 30 коп. + 40 002 руб. + 35 540 руб.) как не предусмотренных договором от 05.09.05 г. так и фактически выполненных ответчиком, что установлено экспертным заключением.

Кроме того, истец не учел, что при надлежащем исполнении ответчиком условий договора необходимые затраты на производство работ заказчика составили бы 882 290 руб. С учетом того, что ответчиком частично выполнены работы на сумму 496 618 руб. 84 коп., сумма невыполненных работ в сумме 385 671 руб. 16 коп. являлась бы в любом случае необходимыми затратами заказчика и не вытекает из нарушений подрядчиком своих обязательств по договору.

В связи с указанным, сумма 385 671 руб. 16 коп. подлежит исключению из суммы заявленных истцом убытков.

Истцом при расчете, из суммы убытков исключена сумма задолженности перед ответчиком за выполненные работы в сумме 55 473 руб. 84 коп.

Таким образом, сумма убытков, подлежащая удовлетворению составляет 173 400 руб. 66 коп. (854 024 руб. 96 коп. - 239 479 руб. 30 коп. - 385 671 руб. 16 коп. - 55 473 руб. 84 коп.).

Суд апелляционной инстанции считает, что данная сумма является суммой убытков, подлежащей возмещению.

В соответствии с договором от 05.09.05 г. срок выполнения монтажных работ составляет 90 дней с момента предоставления объекта под монтаж.

Объект под монтаж сдан истцом ответчику 10.07.06 г. по акту сдачи-приемки, 90 дней истекает 10.10.06 г. Данный факт ответчиком не оспаривается.

Истцом направлено ответчику 29.11.06 г. письменное предупреждение о срыве срока выполнения работ и установлена дата устранения нарушений до 15.12.06 г. (т. 1, л.д. 25).

В материалах дела отсутствуют доказательства выполнения ответчиком работ в полном объеме и сдачи их заказчику.

В связи с указанным, истец правомерно обратился в иную организацию для завершения работ в соответствии с п. 3 ст. 715 ГК РФ.

Также суд апелляционной инстанции учитывает, что из экспертного заключения следует, что к моменту исследования объект полностью готов и введен в эксплуатацию. Ответчик не оспорил, что им выполнены все работы, указанные в сметах 1, 2, 3, 4 по договору N 7, либо что без данных работ (за исключением исключенных выше судом) возможно исполнение договора от 05.09.05 г. Довод о ответчика завышенной стоимости работ документально не подтвержден, не представлено доказательств возможности выполнения работ на меньшую сумму. Следует, что для завершения работ, предусмотренных договором от 05.09.05 г. дополнительные затраты составили 173 400 руб. 66 коп.

Таким образом, взысканию подлежит сумма убытков 173 400 руб. 66 коп.

В остальной части требований надлежит отказать, как не доказанных по размеру, и не связанных с восстановлением нарушенного права. Истец определение суда апелляционной инстанции о представлении дополнительных пояснений по делу с расшифровкой позиций, по которым были понесены дополнительные затраты не выполнил.

Судебные расходы по госпошлине по иску и жалобе, по экспертизе возлагаются на стороны пропорционально удовлетворенным и отказанным требованиям в соответствии со ст. 110 АПК РФ. Расходы по госпошлине по иску возлагаются на ответчика в сумме 3 143 руб. 35 коп., на истца в сумме 11 342 руб. 15 коп. Расходы по госпошлине по жалобе возлагаются на ответчика в сумме 217 руб., на истца в сумме 783 руб. Расходы по экспертизе возлагаются на ответчика в сумме 45 136 руб., на истца в сумме 162 864 руб. (доказательства несения расходов на экспертизу ответчиком в сумме 208 000 руб. находятся на листах дела 44, 45, 46 и 82 т. 2).

Истцом при подаче иска уплачена госпошлина в размере 18 625 руб. 86 коп. по платежным поручениям N 473 от 29.04.09 г., N 992 от 04.09.08 г. В связи с уточнением требований госпошлина составила 14 485 руб. 51 коп., истцу подлежит возврату из Федерального бюджета РФ 4 140 руб. 35 коп. в соответствии с пп. 3 п. 1 ст. 333.40 НК РФ.

Госпошлина по жалобе составляет 1 000 руб. При подаче жалобы уплачено 6500 руб. В соответствии со с пп. 1 п. 1 ст. 333.40 НК РФ излишне уплаченная госпошлина по жалобе по платежному поручению 15 от 12.08.2009 г. в сумме 5 500 руб. подлежит возврату плательщику ООО “КСМУ “Теплогазпроект“, оплатившего госпошлину за ООО “Фирма “Ферон“.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

постановил:

решение Арбитражного суда Краснодарского края от 13.07.09 г. по делу N А32-25138/2008-7/455 изменить.

Уменьшить подлежащую взысканию с ООО “Фирма “Ферон“ в пользу ООО “Бологоенефтепродукт“ сумму убытков до 173 400 руб. 66 коп., сумму расходов по госпошлине по иску до 3 143 руб. 35 коп.

В части взыскания убытков в сумме 625 150 руб. 46 коп. отказать.

Увеличить подлежащую взысканию с ООО “Бологоенефтепродукт“ в пользу ООО Фирма “Ферон“ сумму расходов по экспертизе до 162 864 руб.

В остальной части решение оставить без изменения.

Взыскать с ООО “Бологоенефтепродукт“ в пользу ООО Фирма “Ферон“ сумму расходов по госпошлине по жалобе 783 руб.

Возвратить ООО “КСМУ “Теплогазпроект“ из Федерального бюджета РФ 5 500 руб. излишне уплаченную госпошлину по жалобе по платежному поручению 15 от 12.08.09 г. за ООО “Фирма “Ферон“.

В соответствии с частью 5 статьи 271, частью 1 статьи 266 и частью 2 статьи 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации, в Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа.

Председательствующий

Ю.И.БАРАНОВА

Судьи

М.Г.ВЕЛИЧКО

И.В.ПОНОМАРЕВА