Решения и определения судов

Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 09.02.2009 N 15АП-7529/2008 по делу N А53-14116/2008-С2-28 По делу о разрешении разногласий, возникших при заключении договора энергоснабжения.

ПЯТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

от 9 февраля 2009 г. N 15АП-7529/2008

Дело N А53-14116/2008-С2-28

Резолютивная часть постановления объявлена 09 февраля 2009 года.

Полный текст постановления изготовлен 09 февраля 2009 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Барановой Ю.И.

судей Ехлаковой С.В., Корневой Н.И.

при ведении протокола судебного заседания судьей Барановой Ю.И.

при участии:

от истца: Елькин В.Л., паспорт, доверенность N 90 от 01.09.08 г.

от ответчика: Кильбаух Р.А, паспорт, доверенность N 26 от 01.01.2008 г.

от третьего лица: представитель не явился, извещен (уведомление 63203 4)

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

открытого акционерного общества “Энергосбыт Ростовэнерго“

на решение Арбитражного суда Ростовской области от 07.10.08 г. по делу N А53-14116/2008-С2-28

по иску открытого акционерного общества “Энергосбыт
Ростовэнерго“

к ответчику открытому акционерному обществу “Каменскволокно“

при участии третьего лица открытого акционерного общества “МРСК Юга“

преддоговорной спор

принятое в составе судьи Соколовой Т.Б.,

установил:

открытое акционерное общество “Энергосбыт Ростовэнерго“ (далее - ОАО “Энергосбыт Ростовэнерго“) обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с иском к открытому акционерному обществу “Каменскволокно“ (далее - ОАО “Каменскволокно“) о разрешении разногласий, возникших при заключении договора N 401 от 01.01.2008 г. (преддоговорной спор).

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено открытое акционерное общество “МРСК Юга“.

Решением Арбитражного суда Ростовской области от 07.10.2008 в удовлетворении заявленных исковых требований отказано в полном объеме.

Судебный акт мотивирован тем, что до подачи ОАО “Энергосбыт Ростовэнерго“ иска стороны не пришли к соглашению о передаче возникших разногласий на рассмотрение суда. В ходе рассмотрения спора такое соглашение не достигнуто.

Не согласившись с указанным судебным актом, ОАО “Энергосбыт Ростовэнерго“ обжаловало его в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В апелляционной жалобе заявитель указал на незаконность решения, просил отменить решение суда первой инстанции и вынести новый судебный акт, которым изложить пункты N 1.2., 1.3., 2.4., 3.1.4., 3.1.7., 3.1.8., 3.1.12., 3.2.2., 3.3.6., 3.3.10., 3.3.15., 3.4.15., 3.4.16., 4.3., 4.7., 4.8., 5.4., 6.3., 6.4., 6.7., 6.8., 7.1., 7.4., 7.6., 7.8., 8.3., 8.6., 8.8., а также Приложения N 1, 2, 3, 4, 4“б“, 8“а“, 8“б“, 9 и 10 договора энергоснабжения N 401 от 01.01.2008 г. в редакции ОАО “Энергосбыт Ростовэнерго“, а пункты 3.1.10., 3.1.11., 3.3.14. в договор не включать, взыскать с ОАО “Каменскволокно“ в пользу ОАО “Энергосбыт Ростовэнерго“ сумму оплаченной госпошлины в размере 3000 рублей.

В обоснование жалобы заявитель сослался на
нарушение судом норм материального и процессуального права, нарушения статьи 173 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. Суд не дал правовой оценки п. 8.10 договора.

Суд предложил сторонам урегулировать спор мирным путем с учетом согласованного ими ранее п. 8.10 договора, согласно которому при невозможности достигнуть согласия, споры сторон, связанные с заключением, изменением, исполнением и расторжением настоящего договора, подлежат рассмотрению по заявлению одной из сторон в Арбитражном суде Ростовской области.

19.01.2009 в судебном заседании стороны заявили устное ходатайство об отложении судебного разбирательства для заключения мирового соглашения, указали, что идет процесс согласования условий договора.

09.02.09 г. в суд апелляционной инстанции стороны представили мировое соглашение, с ходатайством об его утверждении, спорные положения договора принимаются в следующей редакции:

“Пункт 1.2. договора принимается в редакции “Истца“:

“Настоящий Договор заключается при условии предоставления Потребителем документов, подтверждающих факт технологического присоединения объектов его электросетевого хозяйства к объектам электросетевого хозяйства сетевой организации и иных владельцев объектов электросетевого хозяйства, именуемых в дальнейшем “Владельцем сети“, в установленном действующим законодательством порядке“.

Пункт 1.3. договора принимается в согласованной редакции:

“ГП в пределах своей ответственности, отвечает перед Потребителем электрической энергии за надежность обеспечения электрической энергией и ее качество в соответствии с требованиями технических регламентов и действующим законодательством РФ.

Пункт 2.4. договора принимается в редакции “Истца“:

“Срок начала исполнения обязательств по договору не может быть ранее даты начала предоставления Потребителю услуг по передаче электрической энергии либо ранее даты устранения обстоятельств, явившихся основанием приостановления исполнения обязательств по оказанию услуг по передаче электрической энергии и (или) отмены введенного полного ограничения режима потребления“.

Пункт 3.1.4. договора принимается в согласованной редакции:

3.1. Гарантирующий поставщик обязан:

3.1.4. “Подавать в точку (точки) поставки электроэнергию в
соответствии с требованиями технических регламентов и действующим законодательством РФ“.

Пункт 3.1.7. договора принимается в согласованной редакции:

3.1. Гарантирующий поставщик обязан:

3.1.7. “В срок 5-ти рабочих дней с даты окончания расчетного периода выдавать Потребителю счета-фактуры на оплату электрической энергии (мощности) и акты приема-передачи электрической энергии. При этом если акт приема-передачи не подписан в указанный срок, то счет-фактура должна быть предоставлена Гарантирующим поставщиком Потребителю не позднее 5-ти рабочих дней с момента подписания акта приема-передачи электрической энергии“.

Пункт 3.1.8. договора принимается в согласованной редакции:

3.1. Гарантирующий поставщик обязан:

3.1.8. “В соответствии с требованиями действующего законодательства РФ доводить до сведения Потребителя через средства массовой информации (печать, радио) и/или сайт ГП в глобальной сети “Интернет“ http://www.es-ro.ru/ информацию об изменении действующих регулируемых тарифов и нерегулируемых цен.

До начала расчетного периода определить и письменно довести до сведения Потребителя прогнозные значения свободных (нерегулируемых) цен, которые будут использоваться для расчетов за соответствующий расчетный период“.

Пункт 3.1.10., предложенный Ответчиком, в договор не включать.

Пункт 3.1.11., предложенный Ответчиком, в договор не включать.

Пункт 3.1.12., предложенный Ответчиком, считать пунктом 3.1.10, и принять в следующей согласованной редакции:

3.1. Гарантирующий поставщик обязан:

3.1.12. “Выдавать на электронном носителе (принадлежащем Потребителю) явившемуся к нему уполномоченному представителю Потребителя обоснованный расчет нерегулируемых цен и объемов электроэнергии, поставленных в данном расчетном периоде по нерегулируемым ценам“.

Пункт 3.2.2. договора принимается в согласованной редакции:

3.2. Гарантирующий поставщик имеет право:

3.2.2. “По заявке Потребителя производить установку, замену и обслуживание (поверку, калибровку, программирование и т.п.) расчетных средств измерения, находящихся в собственности или на ином законном праве у Потребителя за его счет.

Совместно с Потребителем определять порядок проектирования, монтажа, приемки в эксплуатацию, технического обслуживания и эксплуатации, вновь устанавливаемых коммерческих приборов
учета, перечень имеющихся приборов учета, используемых в целях определения обязательств по Договору, а также порядок снятия показании и расчета на их основании объемов поставленной Потребителю электрической энергии“.

Пункт 3.3.6. договора принимается в редакции “Истца“:

3.3. Потребитель имеет право:

3.3.6. “В ходе планирования электропотребления подавать заявки на установление плановых почасовых объемов потребления электрической энергии в день X (под датой Х понимается дата поставки электроэнергии), в целях учета этих объемов в плановом почасовом объеме потребления электрической энергии ГП приобретаемом им на оптовом рынке и используемых ГП для расчета:

- стоимости электрической энергии поставляемой по нерегулируемым (свободным) ценам;

- стоимости электрической энергии при отклонении фактических объемов потребления электрической энергии от договорных объемов, а также при изменении договорного объема потребления электрической энергии.

Заявка на установление плановых почасовых объемов потребления электрической энергии в день X считается принятой ГП в случае уведомления посредством электронной почты или факсимильной связи, с последующим подтверждением путем направления нарочным или заказной корреспонденцией с уведомлением о вручении письменной заявки, в срок не позднее 10 часов дня Х минус 2 (два) дня.

В случае отсутствия заявки на установление плановых почасовых объемов потребления электрической энергии в день X либо подаче ее в нарушение установленных договором сроков, плановый почасовой объем потребления электрической энергии в день X принимается равным договорному почасовому объему потребления электрической энергии в день X, установленному в Приложении N 1а, либо сформированному в соответствии с п. 3.2.5. настоящего Договора“.

Пункт 3.3.10. договора принимается в согласованной редакции:

3.3. Потребитель имеет право:

3.3.10. “Требовать возмещения причиненного реального ущерба в порядке и сроки, установленные действующим законодательством РФ, в случаях перерывов (ограничении или прекращении) подачи энергоснабжения“.

Пункт 3.3.14.
предложенный Ответчиком, в договор не включать.

Пункт 3.3.15., предложенный Ответчиком, считать пунктом 3.3.14, и принять в следующей согласованной редакции:

3.3. Потребитель имеет право:

3.3.14. “Переходить на другие действующие виды тарифов на электрическую энергию по согласованию с Гарантирующим поставщиком в соответствии с приказом ФСТ РФ N 20-э/2 от 06.08.04 г. и иными нормами действующего законодательства“.

Пункт 3.4.15. договора принимается в следующей согласованной редакции:

3.4. Потребитель обязан:

3.4.15 “Ежемесячно 01 числа месяца, следующего за расчетным, предоставлять ГП показания расчетных приборов учета, снятые по состоянию на 00.00 часов 01 числа месяца, следующего за расчетным.

В случае, если 1 число месяца, следующего за расчетным, попадает на выходные дни, показания приборов учета предоставляются до 12 часов первого рабочего дня, месяца следующего за расчетным“.

Пункт 3.4.16. договора принимается в редакции “Истца“:

3.4. Потребитель обязан:

3.4.16. “Почасовые данные показаний расчетных приборов учета за каждый день расчетного периода предоставлять ГП 01 числа месяца, следующего за расчетным, в электронном виде на электронный почтовый адрес svmo@rostmsves.elektra.ru или на цифровом (магнитном) носителе с последующим предоставлением подлинников документов путем направления нарочным или заказной корреспонденцией с уведомлением о вручении ГП, не позднее 05 числа месяца, следующего за расчетным“.

Пункт 4.3. договора принимается в редакции “Истца“:

“Величина мощности, потребленной Потребителем в расчетном периоде, определяется на основании показаний приборов учета, как отношение суммы максимальных почасовых объемов потребления электрической энергии в рабочие дни с 6:00 до 23:00 к количеству рабочих дней в расчетном периоде.

При отсутствии приборов учета, позволяющих измерять и фиксировать почасовые объемы потребления электрической энергии класса точности 1,0 и выше, фактическая мощность определяется по приборам учета максимальной мощности“.

Пункт 4.7. договора принимается в редакции “Истца“:

“При безучетном потреблении количество
поданной ГП электроэнергии (мощности) в точке поставки определяется на основании показаний контрольного прибора учета.

В случае отсутствия контрольного прибора учета, определение объемов потребленной электрической энергии (мощности) производится по установленной мощности электроприемников Потребителя и числу часов их работы за весь период допущенных нарушений Потребителем со дня последней технической проверки состояния работы приборов учета, но не более чем за 3 (три) года.

Факт безучетного потребления фиксируется в Акте о безучетном потреблении. В Акте о безучетном потреблении должны содержаться данные о Потребителе, способе и месте осуществления выявленного нарушения, описание приборов учета на момент составления Акта о безучетном потреблении, дата предыдущей проверки, объяснения Потребителя, по выявленному факту и его претензии к составленному Акту о безучетном потреблении (в случае их наличия).

При составлении Акта о безучетном потреблении должен присутствовать представитель Потребителя. Отказ представителя Потребителя от подписания составленного Акта о безучетном потреблении, а равно отказ от присутствия при его составлении отражается с указанием причин такого отказа в Акте о безучетном потреблении или в отдельном акте, составленном в соответствии с Правилами розничных рынков. Форма Акта о безучетном потреблении представлена в Приложении N 9 к Договору “Регламент введения полного и (или) частичного ограничения режима потребления электрической энергии“.

Пункт 4.8. договора принимается в редакции “Истца“:

“При временном нарушении учета не по вине Потребителя, объем потребленной электрической энергии определяется на основании имеющихся статистических данных за аналогичный период предшествующего года, в котором определение объемов потребления данным Потребителем осуществлялось на основании приборов учета с учетом темпов изменения объемов потребления электрической энергии по сравнению с текущим годом“.

Пункт 5.4. договора принимается в редакции “Истца“:

“В случае отклонения за расчетный период
в меньшую сторону фактически поставленного объема электрической энергии от договорного (установленного в Приложении N 1), Потребитель оплачивает исходя из договорного объема поставки (установленного в Приложении N 1):

- сбытовую надбавку ГП;

- услуги по передаче электрической энергии в части ставки тарифа за содержание электрических сетей“.

Пункт 6.3. договора принимается в редакции “Истца“:

“Вариант тарифа применяемого для расчета стоимости электроэнергии (мощности) указывается в Приложении N 1 к настоящему Договору“.

Пункт 6.4. договора принимается в согласованной редакции:

“Оплата по договору производится:

- за договорную мощность до 5 числа расчетного периода в размере 100 (ста) % стоимости договорной мощности этого периода;

за подаваемую электроэнергию:

- за фактически потребленный объем электрической энергии за период с 1 по 20 число (включительно) расчетного периода - не позднее 22 числа расчетного периода;

- за фактически потребленный объем электрической энергии за период с 21 по 29 число (включительно) расчетного периода - не позднее 29 числа расчетного периода;

- за период с 30 по 31 число расчетного периода - не позднее 29 числа расчетного периода, исходя из среднесуточного объема потребления электроэнергии за период с 27 по 29 число расчетного месяца.

Оплата считается произведенной с момента поступления денежных средств на корреспондентский счет банка Гарантирующего поставщика, указанный в договоре“.

Пункт 6.7. договора принимается в согласованной редакции:

“Сверка расчетов по итогам расчетного периода оформляется двухсторонним актом сверки не позднее 5 (пяти) рабочих дней с момента его получения Потребителем. В случае не возврата Потребителем акта сверки, ГП направляет акт сверки Потребителю повторно. В случае не возврата Потребителем повторно направленного акта сверки при наличии доказательства получения указанных актов Потребителем, данные ГП считаются согласованными между Сторонами“.

Пункт 6.8. договора принимается
в редакции “Ответчика“:

“Счета-фактуры, акты приема-передачи электроэнергии и акты сверки расчетов Потребитель получает по почтовому адресу Потребителя, указанному в п. 10. Договора“.

Пункт 7.1. договора принимается в согласованной редакции:

“В случаях неисполнения или ненадлежащего исполнения своих обязательств по Договору, ГП обязан возместить причиненный этим реальный ущерб Потребителю (расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества).

В случаях допущения перерыва в подаче энергии Потребителю, ГП несет ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение договорных обязательств, в соответствии с действующим законодательством РФ“.

Пункт 7.4. договора принимается в согласованной редакции:

“Гарантирующий поставщик не несет ответственности перед Владельцем сети и другими потребителями в случае снижения показателей качества электрической энергии по вине Потребителя до значений, нарушающих нормальное функционирование их электроустановок, если вина Потребителя доказана соответствующими замерами и расчетами“.

Пункт 7.6. договора принимается в редакции “Ответчика“:

“При введении ограничений (отключений) в подаче электрической энергии Потребителю за невыполнение договорных обязательств и восстановление режима потребления Потребитель компенсирует ГП затраты, понесенные в связи с введением ограничения режима потребления и в связи с восстановлением режима потребления, согласно калькуляциям стоимости указанных услуг, утвержденных ГП, на основании документов, подтверждающих фактическое осуществление затрат“.

Пункт 7.8. договора принимается в редакции “Ответчика“:

“Стороны освобождаются от ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств по настоящему Договору, если это явилось следствием обстоятельств непреодолимой силы, не зависящих от воли сторон, возникших после заключения Договора, таких как стихийные бедствия и иные природные явления, военные действия любого характера, правительственные постановления или распоряжения государственных органов, препятствующие выполнению условий Договора.

Сторона, ссылающаяся на обстоятельства непреодолимой силы, обязана незамедлительно информировать другую Сторону о
наступлении подобных обстоятельств. Действительность таких обстоятельств должна быть подтверждена уполномоченными государственными органами. В этом случае по требованию одной из Сторон может быть создана комиссия, определяющая возможность дальнейшего исполнения взаимных обязательств“.

Пункт 8.3. договора принимается в редакции “Ответчика“:

“По всем вопросам, возникающим в период действия Договора (порядок проведения расчетов, механизм составления актов сверок, графиков погашения задолженности, и др.) Потребитель обращается по адресу: 347830, х. Старая Станица, Каменского района, ул. Железнодорожная, 11, тел. (265) 4-89-68“.

Пункт 8.6. из договора исключить.

Пункт 8.8. из договора исключить.

Приложение N 1 “Соглашение о договорных объемах потребления электроэнергии (мощности) на 2008 год“ принимается в согласованной редакции (копия, заверенная сторонами, прилагается к настоящему мировому соглашению).

Приложение N 2 “Перечень точек поставки, по которым производится контроль и расчет за отпущенную электроэнергию и мощность“ принимается в редакции Истца (копия, заверенная сторонами, прилагается к настоящему мировому соглашению).

Приложение N 3 “Условия потребления реактивной мощности“ принимается в согласованной редакции (копия, заверенная сторонами, прилагается к настоящему мировому соглашению).

Приложения N 4 “Акт разграничения балансовой принадлежности и ответственности за эксплуатацию электроустановок и сооружений“ принимается в согласованной редакции (копия, заверенная сторонами, прилагается к настоящему мировому соглашению).

Приложение N 4“б“ “Акт разграничения балансовой принадлежности и ответственности за эксплуатацию электроустановок и сооружений“ принимается в редакции Истца (копия, заверенная сторонами, прилагается к настоящему мировому соглашению).

Приложение N 8а “Акт проверки электроустановок ОАО “Каменскволокно“ принимается в согласованной редакции (копия, заверенная сторонами, прилагается к настоящему мировому соглашению).

Приложение N 8“б“ “Акт проверки электроустановок ОАО “Каменскволокно“ принимается в согласованной редакции (копия, заверенная сторонами, прилагается к настоящему мировому соглашению).

Подпункт “а“ пункта 1.1. приложения N 9 (“Регламент введения полного и (или) частичного ограничения режима потребления электрической энергии“) принимается в редакции “Ответчика“:

1.1. “Полное или частичное ограничение режима потребления электрической энергии предполагает сокращение объемов потребления или временное прекращение подачи электрической энергии (мощности) Потребителю в случае наступления хотя бы одного из предусмотренных настоящим приложением обстоятельств:

а) неисполнение или ненадлежащее исполнение Потребителем обязательств по оплате электрической энергии в соответствии с разделом 6 Договора за два и более расчетных периода“.

Пункт 1.5. приложения 9 принимается в согласованной редакции:

1.5. “Потребитель считается неплательщиком, при наличии одного из условий:

- неисполнение или ненадлежащее исполнение Потребителем обязательств по оплате электрической энергии в соответствии с разделом 6 Договора за два и более расчетных периода;

- если ранее с Потребителем было заключено соответствующее соглашение об урегулировании его задолженности и это соглашение не выполняется потребителем надлежащим образом“.

Пункт 8.1. приложения 9 принимается в редакции “Истца“:

8.1. “При аварийном отключении оборудования сетевого предприятия Сетевая организация сообщает ГП не позднее 1 часа после отключения следующие сведения:

- наименование отключенного оборудования;

- причины отключения (если они определены);

- перечень основных отключенных потребителей;

- возможность переключения потребителей по резерву на действующие фидера;

- предполагаемое время отключения“.

Приложение N 10 “Регламент замены приборов учета“ принимается в редакции “Истца“ (копия, заверенная сторонами, прилагается к настоящему мировому соглашению).

В соответствии со ст. 141 АПК РФ “Истцу“ из федерального бюджета возвращается половина государственной пошлины в сумме 1000 рублей, уплаченные за подачу искового заявления в арбитражный суд Ростовской области. Вторая половина госпошлины в размере 1000 рублей распределяется Ф.И.О. по 500 рублей“.

Последствия прекращения производства по делу, предусмотренные п. 3 ст. 151 АПК РФ, сторонам известны.

Стороны определили приложение к мировому соглашению от 06.02.2009 г.:

1. Приложение N 1 “Соглашение о договорных объемах потребления электроэнергии (мощности) на 2008 год“ к договору энергоснабжения N 401 от 01.01.2008 г.;

2. Приложение N 2 “Перечень точек поставки, по которым производится контроль и расчет за отпущенную электроэнергию и мощность“ к договору энергоснабжения N 401 от 01.01.2008 г.;

3. Приложение N 3 “Условия потребления реактивной мощности“ к договору энергоснабжения N 401 от 01.01.2008 г.;

4. Приложения N 4 “Акт разграничения балансовой принадлежности и ответственности за эксплуатацию электроустановок и сооружений“ к договору энергоснабжения N 401 от 01.01.2008 г.;

5. Приложение N 4“б“ “Акт разграничения балансовой принадлежности и ответственности за эксплуатацию электроустановок и сооружений“ к договору энергоснабжения N 401 от 01.01.2008 г.;

6. Приложение N 8а “Акт проверки электроустановок ОАО “Каменскволокно“ к договору энергоснабжения N 401 от 01.01.2008 г.;

7. Приложение N 8“б“ “Акт проверки электроустановок ОАО “Каменскволокно“ к договору энергоснабжения N 401 от 01.01.2008 г.

8. Приложение N 10 “Регламент замены приборов учета

3. В соответствии со ст. 141 АПК РФ Истцу из Федерального бюджета возвращается половина государственной пошлины в сумме 1 000 руб., уплаченные за подачу искового заявления в арбитражный суд Ростовской области. Вторая половина госпошлины в размере 1 000 руб. распределяется Ф.И.О. по 500 руб.“.

Согласно части 4 статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации стороны могут закончить дело мировым соглашением в порядке, предусмотренном главой 15 настоящего Кодекса.

В силу части 1 статьи 139 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации мировое соглашение может быть заключено сторонами на любой стадии арбитражного процесса и при исполнении судебного акта. Мировое соглашение не может нарушать права и законные интересы других лиц и противоречить закону. В соответствии с частью 4 указанной статьи мировое соглашение утверждается арбитражным судом.

Согласно статье 140 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации мировое соглашение заключается в письменной форме и подписывается сторонами или их представителями при наличии у них полномочий на заключение мирового соглашения, специально предусмотренных в доверенности или ином документе, подтверждающих полномочия представителя.

Представленный суду текст мирового соглашения от 06.02.2009 г. подписан уполномоченными лицами - генеральным директором ОАО “Энергосбыт Ростовэнерго“ Поповым Д.В. и генеральным директором ОАО “Каменскволокно“ Лакуниным В.Ю.

В соответствии с частью 5 статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд не утверждает мировое соглашение, если это противоречит закону или нарушает права других лиц.

Анализ материалов дела и заключенного сторонами мирового соглашения свидетельствует о том, что оно не противоречит закону и не нарушает права и законные интересы других лиц. Оснований к отказу в утверждении мирового соглашения апелляционный суд не усматривает.

При таких условиях, мировое соглашение подлежит утверждению арбитражным судом.

В случае утверждения мирового соглашения, в соответствии с частью 2 статьи 150 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации производство по делу прекращается. В связи с изложенным, решение суда первой инстанции подлежит отмене.

В соответствии с пунктом 1 статьи 333.40 Налогового кодекса Российской Федерации при заключении мирового соглашения до принятия решения арбитражным судом возврату истцу подлежит 50 процентов суммы уплаченной им государственной пошлины.

Госпошлина по иску составляет 2 000 руб. и уплачена истцом при подаче иска платежными поручениями N 7078 от 30.07.2008 (т. 1 л.д. 29).

Таким образом, в связи с заключением сторонами мирового соглашения ОАО “Энергосбыт Ростовэнерго“ из федерального бюджета подлежит возврату 1 000 руб. 00 коп. - госпошлины по иску.

Госпошлина по иску по условиям мирового соглашения Ф.И.О. в связи с чем с ответчика в пользу истца подлежит взысканию 500 руб. - расходов по госпошлине по иску.

При подаче апелляционной жалобы подлежит уплате госпошлина в сумме 1000 руб. в соответствии с подп. 12 п. 1 ст. 333.21 НК РФ.

Согласно платежному поручению N 1213 от 06.11.2008 ОАО “Энергосбыт Ростовэнерго“ уплачено 1000 руб. - государственной пошлины за подачу жалобы (т. 2 л.д. 21).

Госпошлина, уплаченная заявителем при подаче апелляционной жалобы, с учетом условий мирового соглашения также распределяется Ф.И.О. в связи с чем с ответчика в пользу истца подлежит взысканию 500 руб. -расходов по госпошлине по апелляционной жалобе.

На основании изложенного и руководствуясь ст. ст. 138 - 142, ч. 2 ст. 150, 268 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд

постановил:

решение Арбитражного суда Ростовской области от 07.10.08 г. по делу N А53-14116/2008-С2-28 отменить.

Утвердить мировое соглашение, заключенное между ОАО “Энергосбыт Ростовэнерго“ и ОАО “Каменскволокно“ на следующих условиях:

“Пункт 1.2. договора принимается в редакции “Истца“:

“Настоящий Договор заключается при условии предоставления Потребителем документов, подтверждающих факт технологического присоединения объектов его электросетевого хозяйства к объектам электросетевого хозяйства сетевой организации и иных владельцев объектов электросетевого хозяйства, именуемых в дальнейшем “Владельцем сети“, в установленном действующим законодательством порядке“.

Пункт 1.3. договора принимается в согласованной редакции:

“ГП в пределах своей ответственности, отвечает перед Потребителем электрической энергии за надежность обеспечения электрической энергией и ее качество в соответствии с требованиями технических регламентов и действующим законодательством РФ.

Пункт 2.4. договора принимается в редакции “Истца“:

“Срок начала исполнения обязательств по договору не может быть ранее даты начала предоставления Потребителю услуг по передаче электрической энергии либо ранее даты устранения обстоятельств, явившихся основанием приостановления исполнения обязательств по оказанию услуг по передаче электрической энергии и (или) отмены введенного полного ограничения режима потребления“.

Пункт 3.1.4. договора принимается в согласованной редакции:

3.1. Гарантирующий поставщик обязан:

3.1.4. “Подавать в точку (точки) поставки электроэнергию в соответствии с требованиями технических регламентов и действующим законодательством РФ“.

Пункт 3.1.7. договора принимается в согласованной редакции:

3.1. Гарантирующий поставщик обязан:

3.1.7. “В срок 5-ти рабочих дней с даты окончания расчетного периода выдавать Потребителю счета-фактуры на оплату электрической энергии (мощности) и акты приема-передачи электрической энергии. При этом если акт приема-передачи не подписан в указанный срок, то счет-фактура должна быть предоставлена Гарантирующим поставщиком Потребителю не позднее 5-ти рабочих дней с момента подписания акта приема-передачи электрической энергии“.

Пункт 3.1.8. договора принимается в согласованной редакции:

3.1. Гарантирующий поставщик обязан:

3.1.8. “В соответствии с требованиями действующего законодательства РФ доводить до сведения Потребителя через средства массовой информации (печать, радио) и/или сайт ГП в глобальной сети “Интернет“ http://www.es-ro.ru/ информацию об изменении действующих регулируемых тарифов и нерегулируемых цен.

До начала расчетного периода определить и письменно довести до сведения Потребителя прогнозные значения свободных (нерегулируемых) цен, которые будут использоваться для расчетов за соответствующий расчетный период“.

Пункт 3.1.10., предложенный Ответчиком, в договор не включать.

Пункт 3.1.11., предложенный Ответчиком, в договор не включать.

Пункт 3.1.12., предложенный Ответчиком, считать пунктом 3.1.10, и принять в следующей согласованной редакции:

3.1. Гарантирующий поставщик обязан:

3.1.12. “Выдавать на электронном носителе (принадлежащем Потребителю) явившемуся к нему уполномоченному представителю Потребителя обоснованный расчет нерегулируемых цен и объемов электроэнергии, поставленных в данном расчетном периоде по нерегулируемым ценам“.

Пункт 3.2.2. договора принимается в согласованной редакции:

3.2. Гарантирующий поставщик имеет право:

3.2.2. “По заявке Потребителя производить установку, замену и обслуживание (поверку, калибровку, программирование и т.п.) расчетных средств измерения, находящихся в собственности или на ином законном праве у Потребителя за его счет.

Совместно с Потребителем определять порядок проектирования, монтажа, приемки в эксплуатацию, технического обслуживания и эксплуатации, вновь устанавливаемых коммерческих приборов учета, перечень имеющихся приборов учета, используемых в целях определения обязательств по Договору, а также порядок снятия показании и расчета на их основании объемов поставленной Потребителю электрической энергии“.

Пункт 3.3.6. договора принимается в редакции “Истца“:

3.3. Потребитель имеет право:

3.3.6. “В ходе планирования электропотребления подавать заявки на установление плановых почасовых объемов потребления электрической энергии в день X (под датой X понимается дата поставки электроэнергии), в целях“учета этих объемов в плановом почасовом объеме потребления электрической энергии ГП приобретаемом им на оптовом рынке и используемых ГП для расчета:

- стоимости электрической энергии поставляемой по нерегулируемым (свободным) ценам;

- стоимости электрической энергии при отклонении фактических объемов потребления электрической энергии от договорных объемов, а также при изменении договорного объема потребления электрической энергии.

Заявка на установление плановых почасовых объемов потребления электрической энергии в день X считается принятой ГП в случае уведомления посредством электронной почты или факсимильной связи, с последующим подтверждением путем направления нарочным или заказной корреспонденцией с уведомлением о вручении письменной заявки, в срок не позднее 10 часов дня Х минус 2 (два) дня.

В случае отсутствия заявки на установление плановых почасовых объемов потребления электрической энергии в день X либо подаче ее в нарушение установленных договором сроков, плановый почасовой объем потребления электрической энергии в день X принимается равным договорному почасовому объему потребления электрической энергии в день X, установленному в Приложении N 1а, либо сформированному в соответствии с п. 3.2.5. настоящего Договора“.

Пункт 3.3.10. договора принимается в согласованной редакции:

3.3. Потребитель имеет право:

3.3.10. “Требовать возмещения причиненного реального ущерба в порядке и сроки, установленные действующим законодательством РФ, в случаях перерывов (ограничении или прекращении) подачи энергоснабжения“.

Пункт 3.3.14. предложенный Ответчиком, в договор не включать.

Пункт 3.3.15., предложенный Ответчиком, считать пунктом 3.3.14, и принять в следующей согласованной редакции:

3.3. Потребитель имеет право:

3.3.14. “Переходить на другие действующие виды тарифов на электрическую энергию по согласованию с Гарантирующим поставщиком в соответствии с приказом ФСТ РФ N 20-э/2 от 06.08.04 г. и иными нормами действующего законодательства“.

Пункт 3.4.15. договора принимается в следующей согласованной редакции:

3.4. Потребитель обязан:

3.4.15 “Ежемесячно 01 числа месяца, следующего за расчетным, предоставлять ГП показания расчетных приборов учета, снятые по состоянию на 00.00 часов 01 числа месяца, следующего за расчетным.

В случае, если 1 число месяца, следующего за расчетным, попадает на выходные дни, показания приборов учета предоставляются до 12 часов первого рабочего дня, месяца следующего за расчетным“.

Пункт 3.4.16. договора принимается в редакции “Истца“:

3.4. Потребитель обязан:

3.4.16. “Почасовые данные показаний расчетных приборов учета за каждый день расчетного периода предоставлять ГП 01 числа месяца, следующего за расчетным, в электронном виде на электронный почтовый адрес svmo@rostmsves.elektra.ru или на цифровом (магнитном) носителе с последующим предоставлением подлинников документов путем направления нарочным или заказной корреспонденцией с уведомлением о вручении ГП, не позднее 05 числа месяца, следующего за расчетным“.

Пункт 4.3. договора принимается в редакции “Истца“:

“Величина мощности, потребленной Потребителем в расчетном периоде, определяется на основании показаний приборов учета, как отношение суммы максимальных почасовых объемов потребления электрической энергии в рабочие дни с 6:00 до 23:00 к количеству рабочих дней в расчетном периоде.

При отсутствии приборов учета, позволяющих измерять и фиксировать почасовые объемы потребления электрической энергии класса точности 1,0 и выше, фактическая мощность определяется по приборам учета максимальной мощности“.

Пункт 4.7. договора принимается в редакции “Истца“:

“При безучетном потреблении количество поданной ГП электроэнергии (мощности) в точке поставки определяется на основании показаний контрольного прибора учета.

В случае отсутствия контрольного прибора учета, определение объемов потребленной электрической энергии (мощности) производится по установленной мощности электроприемников Потребителя и числу часов их работы за весь период допущенных нарушений Потребителем со дня последней технической проверки состояния работы приборов учета, но не более чем за 3 (три) года.

Факт безучетного потребления фиксируется в Акте о безучетном потреблении. В Акте о безучетном потреблении должны содержаться данные о Потребителе, способе и месте осуществления выявленного нарушения, описание приборов учета на момент составления Акта о безучетном потреблении, дата предыдущей проверки, объяснения Потребителя, по выявленному факту и его претензии к составленному Акту о безучетном потреблении (в случае их наличия).

При составлении Акта о безучетном потреблении должен присутствовать представитель Потребителя. Отказ представителя Потребителя от подписания составленного Акта о безучетном потреблении, а равно отказ от присутствия при его составлении отражается с указанием причин такого отказа в Акте о безучетном потреблении или в отдельном акте, составленном в соответствии с Правилами розничных рынков. Форма Акта о безучетном потреблении представлена в Приложении N 9 к Договору “Регламент введения полного и (или) частичного ограничения режима потребления электрической энергии“.

Пункт 4.8. договора принимается в редакции “Истца“:

“При временном нарушении учета не по вине Потребителя, объем потребленной электрической энергии определяется на основании имеющихся статистических данных за аналогичный период предшествующего года, в котором определение объемов потребления данным Потребителем осуществлялось на основании приборов учета с учетом темпов изменения объемов потребления электрической энергии по сравнению с текущим годом“.

Пункт 5.4. договора принимается в редакции “Истца“:

“В случае отклонения за расчетный период в меньшую сторону фактически поставленного объема электрической энергии от договорного (установленного в Приложении N 1), Потребитель оплачивает исходя из договорного объема поставки (установленного в Приложении N 1):

- сбытовую надбавку ГП;

- услуги по передаче электрической энергии в части ставки тарифа за содержание электрических сетей“.

Пункт 6.3. договора принимается в редакции “Истца“:

“Вариант тарифа применяемого для расчета стоимости электроэнергии (мощности) указывается в Приложении N 1 к настоящему Договору“.

Пункт 6.4. договора принимается в согласованной редакции:

“Оплата по договору производится:

- за договорную мощность до 5 числа расчетного периода в размере 100 (ста) % стоимости договорной мощности этого периода;

за подаваемую электроэнергию:

- за фактически потребленный объем электрической энергии за период с 1 по 20 число (включительно) расчетного периода - не позднее 22 числа расчетного периода;

- за фактически потребленный объем электрической энергии за период с 21 по 29 число (включительно) расчетного периода - не позднее 29 числа расчетного периода;

- за период с 30 по 31 число расчетного периода - не позднее 29 числа расчетного периода, исходя из среднесуточного объема потребления электроэнергии за период с 27 по 29 число расчетного месяца.

Оплата считается произведенной с момента поступления денежных средств на корреспондентский счет банка Гарантирующего поставщика, указанный в договоре“.

Пункт 6.7. договора принимается в согласованной редакции:

“Сверка расчетов по итогам расчетного периода оформляется двухсторонним актом сверки не позднее 5 (пяти) рабочих дней с момента его получения Потребителем. В случае не возврата Потребителем акта сверки, ГП направляет акт сверки Потребителю повторно. В случае не возврата Потребителем повторно направленного акта сверки при наличии доказательства получения указанных актов Потребителем, данные ГП считаются согласованными между Сторонами“.

Пункт 6.8. договора принимается в редакции “Ответчика“:

“Счета-фактуры, акты приема-передачи электроэнергии и акты сверки расчетов Потребитель получает по почтовому адресу Потребителя, указанному в п. 10. Договора“.

Пункт 7.1. договора принимается в согласованной редакции:

“В случаях неисполнения или ненадлежащего исполнения своих обязательств по Договору, ГП обязан возместить причиненный этим реальный ущерб Потребителю (расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества).

В случаях допущения перерыва в подаче энергии Потребителю, ГП несет ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение договорных обязательств, в соответствии с действующим законодательством РФ“.

Пункт 7.4. договора принимается в согласованной редакции:

“Гарантирующий поставщик не несет ответственности перед Владельцем сети и другими потребителями в случае снижения показателей качества электрической энергии по вине Потребителя до значений, нарушающих нормальное функционирование их электроустановок, если вина Потребителя доказана соответствующими замерами и расчетами“.

Пункт 7.6. договора принимается в редакции “Ответчика“:

“При введении ограничений (отключений) в подаче электрической энергии Потребителю за невыполнение договорных обязательств и восстановление режима потребления Потребитель компенсирует ГП затраты, понесенные в связи с введением ограничения режима потребления и в связи с восстановлением режима потребления, согласно калькуляциям стоимости указанных услуг, утвержденных ГП, на основании документов, подтверждающих фактическое осуществление затрат“.

Пункт 7.8. договора принимается в редакции “Ответчика“:

“Стороны освобождаются от ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств по настоящему Договору, если это явилось следствием обстоятельств непреодолимой силы, не зависящих от воли сторон, возникших после заключения Договора, таких как стихийные бедствия и иные природные явления, военные действия любого характера, правительственные постановления или распоряжения государственных органов, препятствующие выполнению условий Договора.

Сторона, ссылающаяся на обстоятельства непреодолимой силы, обязана незамедлительно информировать другую Сторону о наступлении подобных обстоятельств. Действительность таких обстоятельств должна быть подтверждена уполномоченными государственными органами. В этом случае по требованию одной из Сторон может быть создана комиссия, определяющая возможность дальнейшего исполнения взаимных обязательств“.

Пункт 8.3. договора принимается в редакции “Ответчика“:

“По всем вопросам, возникающим в период действия Договора (порядок проведения расчетов, механизм составления актов сверок, графиков погашения задолженности, и др.) Потребитель обращается по адресу: 347830, х. Старая Станица, Каменского района, ул. Железнодорожная, 11, тел. (265) 4-89-68“.

Пункт 8.6. из договора исключить.

Пункт 8.8. из договора исключить.

Приложение N 1 “Соглашение о договорных объемах потребления электроэнергии (мощности) на 2008 год“ принимается в согласованной редакции (копия, заверенная сторонами, прилагается к настоящему мировому соглашению).

Приложение N 2 “Перечень точек поставки, по которым производится контроль и расчет за отпущенную электроэнергию и мощность“ принимается в редакции Истца (копия, заверенная сторонами, прилагается к настоящему мировому соглашению).

Приложение N 3 “Условия потребления реактивной мощности“ принимается в согласованной редакции (копия, заверенная сторонами, прилагается к настоящему мировому соглашению).

Приложения N 4 “Акт разграничения балансовой принадлежности и ответственности за эксплуатацию электроустановок и сооружений“ принимается в согласованной редакции (копия, заверенная сторонами, прилагается к настоящему мировому соглашению).

Приложение N 4“б“ “Акт разграничения балансовой принадлежности и ответственности за эксплуатацию электроустановок и сооружений“ принимается в редакции Истца (копия, заверенная сторонами, прилагается к настоящему мировому соглашению).

Приложение N 8а “Акт проверки электроустановок ОАО “Каменскволокно“ принимается в согласованной редакции (копия, заверенная сторонами, прилагается к настоящему мировому соглашению).

Приложение N 8“б“ “Акт проверки электроустановок ОАО “Каменскволокно“ принимается в согласованной редакции (копия, заверенная сторонами, прилагается к настоящему мировому соглашению).

Подпункт “а“ пункта 1.1. приложения N 9 (“Регламент введения полного и (или) частичного ограничения режима потребления электрической энергии“) принимается в редакции “Ответчика“:

1.1. “Полное или частичное ограничение режима потребления электрической энергии предполагает сокращение объемов потребления или временное прекращение подачи электрической энергии (мощности) Потребителю в случае наступления хотя бы одного из предусмотренных настоящим приложением обстоятельств:

а) неисполнение или ненадлежащее исполнение Потребителем обязательств по оплате электрической энергии в соответствии с разделом 6 Договора за два и более расчетных периода“.

Пункт 1.5. приложения 9 принимается в согласованной редакции:

1.5. “Потребитель считается неплательщиком, при наличии одного из условий:

- неисполнение или ненадлежащее исполнение Потребителем обязательств по оплате электрической энергии в соответствии с разделом 6 Договора за два и более расчетных периода;

- если ранее с Потребителем было заключено соответствующее соглашение об урегулировании его задолженности и это соглашение не выполняется потребителем надлежащим образом“.

Пункт 8.1. приложения 9 принимается в редакции “Истца“:

8.1. “При аварийном отключении оборудования сетевого предприятия Сетевая организация сообщает ГП не позднее 1 часа после отключения следующие сведения:

- наименование отключенного оборудования;

- причины отключения (если они определены);

- перечень основных отключенных потребителей;

- возможность переключения потребителей по резерву на действующие фидера;

- предполагаемое время отключения“.

Приложение N 10 “Регламент замены приборов учета“ принимается в редакции “Истца“ (копия, заверенная сторонами, прилагается к настоящему мировому соглашению)“.

Производство по делу прекратить.

Возвратить ОАО “Энергосбыт Ростовэнерго“ из федерального бюджета 1 000 руб. 00 коп. - госпошлины по иску, излишне уплаченной по платежному поручению N 7078 от 30.07.2008.

Взыскать с ОАО “Каменскволокно“ в пользу ОАО “Энергосбыт Ростовэнерго“ 1 000 руб. - расходы по госпошлине по иску и апелляционной жалобе.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации, в Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа.

Председательствующий

Ю.И.БАРАНОВА

Судьи

С.В.ЕХЛАКОВА

Н.И.КОРНЕВА