Решения и определения судов

Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 15.05.2009 N 07АП-3171/09 по делу N А27-1026/2009-2 Нарушение права налогоплательщика участвовать в процессе рассмотрения материалов дополнительных мероприятий налогового контроля, лишение его возможности представлять доказательства и давать пояснения являются достаточными основаниями для признания недействительным решения налогового органа о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения.

СЕДЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

от 15 мая 2009 г. N 07АП-3171/09

Резолютивная часть постановления объявлена 13 мая 2009 года

Полный текст постановления изготовлен 15 мая 2009 года

Седьмой арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего Журавлевой В.А.

судей: Ждановой Л.И., Усаниной Н.А.

при ведении протокола судебного заседания судьей Ждановой Л.И.

при участии: Качкова С.А., доверенность от 17.12.2008 г.; Тихоновой А.И., доверенность от 18.11.2008 г.; Шарикова А.В., доверенность от 14.10.2008 г.; Беляковой Е.М., доверенность от 07.05.2009 г.

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу

закрытого акционерного общества “Кемеровская мобильная связь“

на решение Арбитражного суда Кемеровской области

от 06.03.2009 года

по делу N А27-1026/2009-2

по заявлению закрытого акционерного общества “Кемеровская мобильная связь“

к Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Кемерово

о признании
недействительным в части решения от 29.10.2008 г. N 154

установил:

закрытое акционерное общество “Кемеровская мобильная связь“ (ЗАО “Теле2-Кемерово“) обратилось в Арбитражный суд Кемеровской области к ИФНС России по г. Кемерово с заявлением о признании недействительным решения от 29.10.2008 г. N 154 о привлечении налогоплательщика к ответственности за совершение налогового правонарушения, в части привлечения к налоговой ответственности по п. 1 ст. 122 НК РФ за неполную уплату налога на прибыль в виде штрафа в размере 129 648 руб., доначисления налога на прибыль в сумме 648 242 руб., пени по налогу на прибыль в сумме 12 411 руб. доначисления налога на добавленную стоимость в сумме 486 182 руб.

Решением Арбитражного суда Кемеровской области от 06.03.2009 г. в удовлетворении требований ЗАО “Теле2-Кемерово“ отказано.

Не согласившись с решением суда первой инстанции, ЗАО “Теле2-Кемерово“ обратилось в арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить, принять новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований в полном объеме по следующим основаниям:

- неполное выяснение судом обстоятельств, имеющих значение для дела, несоответствие выводов суда обстоятельствам дела, недоказанность имеющих значение для дела обстоятельств, которые суд посчитал установленными: требование налогового органа по проверке подписей противоречит НК РФ, глава 25 НК РФ не содержит императивной нормы, которая бы указывала на невозможность принятия к учету первичных документов, имеющих пороки в оформлении; ЗАО “Теле2-Кемерово“ приняло все необходимые меры для проверки деловой надежности ООО “Новотех“; отсутствие реальных хозяйственных операций ЗАО “Теле2-Кемерово“ с ООО “Новотех“ налоговым органом не доказано; эффективность услуг мерчандайзинга подтверждается результатами деятельности ЗАО “Теле2-Кемерово“ за 2006 г.; к существенным условиям процедуры рассмотрения
материалов налоговой проверки, нарушение которых влечет отмену акта налогового органа, относится обеспечение возможности лица, в отношении которого проводилась налоговая проверка, участвовать в процессе рассмотрения материалов налоговой проверки и обеспечение возможности налогоплательщика представить объяснения.

Более подробно доводы ЗАО “Теле2-Кемерово“ изложены в апелляционной жалобе“.

В судебном заседании апелляционной инстанции, представители сторон доводы апелляционной жалобы и отзыва поддержали по изложенным в них основаниям.

Проверив материалы дела в порядке статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса РФ, изучив доводы апелляционной жалобы, отзыва, выслушав представителей заявителя и заинтересованного лица, суд апелляционной инстанции находит решение Арбитражного суда Кемеровской области от 06.03.2009 года подлежащим отмене по следующим основаниям.

Согласно части 1 статьи 198 АПК РФ для признания решения государственного органа, должностного лица незаконным необходимо наличие двух условий: несоответствие оспариваемого решения закону или иному нормативному правовому акту и нарушение прав и законных интересов организации и иных лиц в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагает на них какие-либо обязанности, создает иные препятствия для осуществления вышеназванной деятельности.

По смыслу подпункта 1 пункта 1 статьи 32 Налогового кодекса РФ вынесенные решения налогового органа должны быть законными и обоснованными, основываться на нормах действующего законодательства.

Материалами дела установлено, что на основании ст.ст. 31, 89 НК РФ Инспекцией проведена выездная налоговая проверка ЗАО “Теле2-Кемерово“ по вопросам правильности исчисления, полноты и своевременности уплаты в бюджет в числе прочих налогов налога на прибыль организаций, налога на добавленную стоимость, за период с 01.01.2006 по 31.12.2006 г.

По результатам выездной налоговой проверки составлен акт N 129 от 03.09.2008 г.

По результатам рассмотрения акта выездной налоговой проверки Инспекцией вынесено решение от 29.10.2008 N 154, в том числе,
о привлечении ЗАО “Теле2-Кемерово“ к налоговой ответственности, предусмотренной п. 1 ст. 122 НК РФ, за неполную уплату налога на прибыль за 2006 г. в виде штрафа в сумме 129648 руб., ЗАО “Теле2-Кемерово“ начислен налог на прибыль в сумме 648242 руб., пени за несвоевременную уплату налога на прибыль в сумме 129648 руб., начислен налог на добавленную стоимость в сумме 486182 руб., предложено внести изменения в бухгалтерский и налоговый учет.

Общество, не согласившись с принятым решением Инспекции, обжаловало его в арбитражный суд.

Суд первой инстанции, отказывая в удовлетворении требований заявителя, пришел к выводу о правомерности решения налогового органа по начислению налога на прибыль, штрафных санкций за его неполную уплату, пеней, налога на добавленную стоимость, а также отсутствии существенных нарушений условий процедуры принятия решения по итогам налоговой проверки.

Суд апелляционной инстанции, проверяя законность и обоснованность решения суда первой инстанции, приходит к выводу о наличии оснований для его отмены, исходя из следующего.

Как установлено судом первой инстанции при рассмотрении настоящего дела, налоговый орган рассмотрел материалы, полученные в результате проведения дополнительных мероприятий налогового контроля без вызова налогоплательщика, что повлекло нарушение его прав.

В соответствии с п. 2 ст. 101 Налогового кодекса Российской Федерации руководитель (заместитель руководителя) налогового органа извещает о времени и месте рассмотрения материалов налоговой проверки лицо, в отношении которого проводилась эта проверка.

Лицо, в отношении которого проводилась налоговая проверка, вправе участвовать в процессе рассмотрения материалов указанной проверки лично или через своего представителя.

Согласно п. 6 ст. 101 Налогового кодекса Российской Федерации в случае необходимости получения дополнительных доказательств для подтверждения факта совершения нарушений законодательства о налогах и сборах при отсутствии таковых
руководитель (заместитель руководителя) налогового органа вправе в срок, не превышающий один месяц, вынести решение о проведении дополнительных мероприятий налогового контроля.

В решении о назначении дополнительных мероприятий налогового контроля излагаются обстоятельства, вызвавшие необходимость проведения таких дополнительных мероприятий, указываются сроки и конкретная форма их проведения.

По смыслу указанных норм права, предусмотрен общий порядок привлечения налогоплательщика к налоговой ответственности, который налоговый орган обязан соблюдать в случае выявления правонарушения в результате любых предусмотренных законодательством мероприятий налогового контроля, в том числе и дополнительных мероприятий.

Таким образом, рассмотрение материалов дополнительной проверки также должно проводиться по правилам ст. 101 Налогового кодекса Российской Федерации.

Следовательно, налогоплательщик должен быть извещен о времени и месте рассмотрения материалов дополнительных мероприятий налогового контроля, иметь возможность участвовать в процессе рассмотрения материалов налоговой проверки лично либо через представителя, представить свои возражения.

Согласно п. 14 ст. 101 Налогового кодекса Российской Федерации несоблюдение должностными лицами налоговых органов требований, установленных Налоговым кодексом Российской Федерации, может являться основанием для отмены решения налогового органа вышестоящим налоговым органом или судом.

Нарушение существенных условий процедуры рассмотрения материалов налоговой проверки является основанием для отмены вышестоящим налоговым органом или судом решения налогового органа о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения или решения об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения. К таким существенным условиям относится обеспечение возможности лица, в отношении которого проводилась проверка, участвовать в процессе рассмотрения материалов налоговой проверки, а также представлять объяснения.

Из материалов дела следует, что заявитель был извещен о времени и месте рассмотрения акта и материалов выездной налоговой проверки, представил возражения по акту проверки N 129 от 23.09.2008 г.

В связи с необходимостью получения
дополнительных доказательств для подтверждения факта совершения нарушений законодательства о налогах и сборах ИФНС вынесла решение N 693 от 30.09.2008 г. о проведении дополнительных мероприятий налогового контроля в отношении ЗАО “Теле2-Кемерово“.

Согласно указанному решению, в рамках проведения дополнительных мероприятий налогового контроля налоговым органом были допрошены свидетели, истребованы документы по взаимоотношениям налогоплательщика с ООО “Новотех“.

Решение налогового органа от 29.10.2008 г. N 154 принято с учетом результатов дополнительных мероприятий налогового контроля.

Однако, после проведения дополнительных мероприятий налоговый орган не известил налогоплательщика о времени и месте рассмотрения материалов указанных мероприятий, не представил возможности участвовать в процессе их рассмотрения, знакомиться с ними, представлять объяснения и возражения.

При таких обстоятельствах, суд апелляционной инстанции находит необоснованными выводы суда первой инстанции о соблюдении Инспекцией процедуры рассмотрения материалов налоговой проверки, и полагает, что в данном случае налоговым органом нарушены права налогоплательщика, что в силу п. 14 ст. 101 Налогового кодекса Российской Федерации является безусловным основанием для отмены оспариваемого решения.

Учитывая изложенное, апелляционный суд считает установленным несоответствие выводов, изложенных в решении, обстоятельствам дела и усматривает основания для отмены решения арбитражного суда первой инстанции, предусмотренные ст. 271 АПК РФ.

В соответствии со ст. 110 АПК РФ, государственная пошлина подлежит возврату заявителю в размере 3 000 рублей из федерального бюджета по платежным поручениям N 805 от 11.12.2008 г., N 142 от 19.03.2009 г.

Руководствуясь ст. 110, п. 2 ст. 269, п. 3 ч. 1 ст. 270, ст. 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционный суд

постановил:

решение Арбитражного суда Кемеровской области от 06.03.2009 г. по делу N А27-1026/09-2 отменить.

Признать недействительным решение Инспекции Федеральной налоговой службы России по г. Кемерово от
29.10.2008 г. N 154 о привлечении налогоплательщика к ответственности за совершение налогового правонарушения в части привлечения к налоговой ответственности по п. 1 ст. 122 НК РФ за неполную уплату налога на прибыль за 2006 год в виде штрафа в размере 129 648 руб., начисления пеней по налогу на прибыль в сумме 12 411 руб., доначисления налогов за 2006 год в сумме 1 134 424 руб., в том числе налога на прибыль в сумме 648 242 руб., налога на добавленную стоимость в сумме 486 182 руб., внесения необходимых исправлений в бухгалтерский и налоговый учет в указанной части.

Возвратить закрытому акционерному обществу “Кемеровская мобильная связь“ государственную пошлину в размере 3 000 рублей из федерального бюджета.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа.

Председательствующий

ЖУРАВЛЕВА В.А.

Судьи

ЖДАНОВА Л.И.

УСАНИНА Н.А.