Решения и определения судов

Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 14.09.2009 по делу N А65-6389/2009 По делу о признании недействительным решения налогового органа в части доначисления единого налога на вмененный доход, пени и штрафа за неуплату единого налога на вмененный доход.

ОДИННАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

от 14 сентября 2009 г. по делу N А65-6389/2009

Резолютивная часть постановления объявлена: 14 сентября 2009 г.

Постановление в полном объеме изготовлено: 14 сентября 2009 г.

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего судьи Кузнецова В.В.,

судей Рогалевой Е.М., Холодной С.Т.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Хархавкиным А.А.,

с участием:

от заявителя - извещен, не явился,

от налогового органа - Юмагужина Ф.Т. доверенность от 06.05.2009 года, Шакиров Э.Ш. доверенность от 08.07.2009 года,

от третьего лица - извещен, не явился,

рассмотрев в открытом судебном заседании в помещении суда, в зале N 7 дело по апелляционной жалобе Межрайонной ИФНС России N 11 по Республике Татарстан на решение Арбитражного суда
Республики Татарстан от 30 июня 2009 г. по делу N А65-6389/2009 (судья Абульханова Г.Ф.),

принятое по заявлению индивидуального предпринимателя Ф.И.О. г. Нижнекамск,

к Межрайонной ИФНС России N 11 по Республике Татарстан, г. Нижнекамск,

третье лицо Управление Федеральной налоговой службы России по Республике Татарстан, г. Казань

о признании частично недействительным решения,

установил:

индивидуальный предприниматель Салахова Р.В. (далее заявитель) обратилась в Арбитражный суд Республики Татарстан с заявлением к Межрайонной ИФНС России N 11 по Республике Татарстан (далее налоговый орган) о признании незаконным решения от 23.01.2009 г. N 2 в части доначисления единого налога на вмененный доход в общей сумме 793 730 руб., пени в сумме 188 504, 45 руб., и привлечения к налоговой ответственности, предусмотренной ст. 122 НК РФ за неуплату ЕНВД за 2006 - 2007 г., в виде штрафа в общей сумме 158 746 руб.

Решением Арбитражного суда Республики Татарстан от 30 июня 2009 г. по делу N А65-6389/2009 заявленное требование удовлетворено. Признано недействительным как несоответствующее Налоговому кодексу Российской Федерации решение Межрайонной ИФНС России N 11 по Республике Татарстан от 23.01.2009 N 2 в части доначисления единого налога на вмененный доход в общей сумме 793 730 руб., пени в сумме 188 504, 45 руб., и привлечения к налоговой ответственности, предусмотренной ст. 122 НК РФ за неуплату ЕНВД за 2006 - 2007 г.г., в виде штрафа в общей сумме 158 746 руб. На налоговый орган возложена обязанность устранить допущенные нарушения прав и законных интересов заявителя.

Дело рассмотрено в отсутствие заявителя и третьего лица, извещенных надлежащим образом о времени и месте судебного заседания.

Проверив материалы дела, выслушав представителей налогового органа, оценив
в совокупности имеющиеся в деле доказательства, арбитражный апелляционный суд считает необходимым решение арбитражного суда первой инстанции изменить по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, налоговым органом проведена выездная налоговая проверка заявителя по вопросам правильности исчисления, удержания, уплаты и полноты перечисления налогов и сборов за период с 01.01.2005 г. по 31.12.2007 г., по результатам которой составлен акт выездной налоговой проверки N 31 от 26 ноября 2008 г.

По результатам рассмотрения материалов проверки и представленных заявителем возражений налоговым органом было принято решение от 24.12.2008 г. N 1 о проведении дополнительных мероприятий налогового контроля.

23.01.2009 г. налоговым органом принято решение N 2 о привлечении заявителя к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения, в соответствии с которым заявителю доначислен ЕНВД за 2006 - 2007 г.г. в сумме 793 730 руб., НДФЛ в сумме 15 418 руб., соответствующие им пени и штрафы, предусмотренные ст. 122 и 123 НК РФ.

Не согласившись, с решением налогового органа от 23.01.2009 г. N 2 на основании статей 137, 138 НК РФ заявителем была подана апелляционная жалоба в вышестоящий налоговый орган.

Решением УФНС России по Республике Татарстан от 13.03.2009 N 163 решение налогового органа от 23.01.2009 г. N 2 оставлено без изменения, апелляционная жалоба без удовлетворения и с этого момента решение налогового органа вступило в силу.

Заявитель оспаривает решение налогового органа о доначислении ЕНВД за 2006 - 2007 г.г. в общей сумме 793 730 руб., пени по ЕНВД в сумме 188 504, 45 руб., о привлечении к налоговой ответственности, предусмотренной п. 1 ст. 122 НК РФ за неуплату ЕНВД за 2006 - 2007 г.г. в
виде штрафа в общей сумме 158 746 руб.

Арбитражный суд первой инстанции, удовлетворяя требования заявителя в полном объеме исходил из того, что налоговым органом в нарушение статей 65 и 200 АПК РФ не представлено надлежащих доказательств, подтверждающих факт использования заявителем площади для обслуживания покупателей в больших размерах, чем это определено договорами аренды (субаренды) и учтено им в налоговой базе, и конкретное количество квадратных метров, составляющих расхождение между сведениями заявленными налогоплательщиком и установленными налоговым органом.

Между тем вступившим в законную силу приговором Нижнекамского городского суда республики Татарстан от 28.07.2009 г. по делу N 1-332/09 Салахова Р.В. признана виновной в совершении преступления, предусмотренного ч. 2 ст. 198 УК РФ и ей назначено наказание в виде лишения свободы сроком на 1 (один) год 6 (шесть) месяцев условно с испытательным сроком 1 (один) год 6 (шесть) месяцев.

Этим приговором суда установлено, что Салахова Р.В. включила в налоговые декларации по ЕНВД за 2006 - 2007 г.г. заведомо ложные сведения, занизив физический показатель - площадь торгового зала, уклонившись от уплаты ЕНВД за 2006 - 2007 г.г. в сумме 774 988, 46 руб.

Таким образом в силу п. 4 ст. 69 АПК РФ эти обстоятельства, установленные приговором суда общей юрисдикции по уголовному делу не нуждаются в доказывании, а вступивший в законную силу приговор суда общей юрисдикции является обязательным для арбитражного суда по вопросу о том имели ли место определенные действия, и совершены ли они определенным лицом, а это в данном случае уклонение от уплаты ЕНВД за 2006 - 2007 г.г., путем внесения Салаховой Р.В. в налоговые декларации заведомо ложных сведений.

Таким образом
налоговый орган обоснованно доначислил заявителю ЕНВД за 2006 - 2007 г.г. в сумме 774 988, 46 руб. и соответствующие пени и необоснованно доначислил ЕНВД за 2006 - 2007 г.г. в сумме 18 741, 54 руб. и соответствующие пени.

В силу пункта 2 и 3 статьи 108 Налогового кодекса Российской Федерации никто не может быть привлечен повторно к ответственности за совершение одного и того же налогового правонарушения, при этом предусмотренная Кодексом ответственность за деяние, совершенное физическим лицом, наступает, если это деяние не содержит признаков состава преступления, предусмотренного уголовным законодательством Российской Федерации.

Уголовная ответственность по статье 198 Уголовного кодекса Российской Федерации наступает в случае уклонения физического лица от уплаты налога путем непредставления декларации о доходах в случаях, когда подача такой декларации является обязательной, либо путем включения в декларацию заведомо искаженных данных о доходах или расходах, либо иным способом, а равно от уплаты страхового взноса в государственные внебюджетные фонды, совершенного в крупном размере.

Согласно разъяснениям, содержащимся в абзаце 2 пункта 38 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28.02.2001 N 5 “О некоторых вопросах применения части первой Налогового кодекса Российской Федерации“, по смыслу пункта 3 статьи 108 Налогового кодекса Российской Федерации, если уполномоченным государственным органом в установленном порядке поставлен вопрос о привлечении налогоплательщика - физического лица к уголовной ответственности, налоговый орган вправе будет принимать меры к привлечению данного лица к ответственности, предусмотренной Кодексом, только в случае отказа в возбуждении или прекращении уголовного дела.

Имеющийся в материалах дела вступивший в законную силу приговор Нижнекамского городского суда республики Татарстан от 28.07.2009 г. по делу N 1-332/09 в отношении
заявителя свидетельствует о совершении ею преступления, предусмотренного ст. 198 ч. 2 УК РФ.

Таким образом, привлечение заявителя к уголовной ответственности и применение к нему судом общей юрисдикции уголовного наказания исключает одновременное привлечение к налоговой ответственности, предусмотренной п. 1 ст. 122 НК РФ.

Поскольку арбитражным судом первой инстанции не полностью выяснены обстоятельства, имеющие значение для дела, решение суда первой инстанции следует изменить и принять по делу новый судебный акт.

Руководствуясь ст. ст. 268 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд

постановил:

решение Арбитражного суда Республики Татарстан от 30 июня 2009 г. по делу N А65-6389/2009 изменить. Принять новый судебный акт.

Заявленное требование удовлетворить частично. Признать недействительным как несоответствующее Налоговому кодексу Российской Федерации решение Межрайонной ИФНС России N 11 по Республике Татарстан от 23.01.2009 N 2 в части привлечения к налоговой ответственности, предусмотренной ст. 122 НК РФ за неуплату ЕНВД за 2006 - 2007 г.г., в виде штрафа в общей сумме 158 746 руб., доначисления ЕНВД за 2006 - 2007 г.г. в сумме 18 741, 54 руб. и пени в соответствующей части.

В удовлетворении заявленных требований в остальной части отказать.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в двухмесячный срок в Федеральный арбитражный суд Поволжского округа, через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий

В.В.КУЗНЕЦОВ

Судьи

Е.М.РОГАЛЕВА

С.Т.ХОЛОДНАЯ