Постановление президиума Московского городского суда от 27.02.2009 по делу N 44у-75/09 По смыслу закона в том случае, когда передача наркотического средства осуществляется в ходе проверочной закупки, проводимой представителями правоохранительных органов в соответствии с Федеральным законом от 12.08.1995 N 144-ФЗ “Об оперативно-розыскной деятельности“, содеянное следует квалифицировать со ссылкой на ч. 3 ст. 30 УК РФ, поскольку в этих случаях происходит изъятие наркотического средства из незаконного оборота.
ПРЕЗИДИУМ МОСКОВСКОГО ГОРОДСКОГО СУДАПОСТАНОВЛЕНИЕ
от 27 февраля 2009 г. по делу N 44у-75/09
Президиум Московского городского суда в составе:
председательствующего Дмитриева А.Н.
и членов президиума Паршина А.И., Агафоновой Г.А., Васильевой Н.А., Курциньш С.Э.
рассмотрел уголовное дело по надзорной жалобе осужденного П. на приговор Перовского районного суда г. Москвы от 25 января 2005 года, которым
П., судимый: 9 апреля 2001 года по ч. 1 ст. 108, ч. 1 ст. 109 УК РСФСР, п. п. “в“, “г“ ч. 2 ст. 161, п. п. “б“, “г“ ч. 2 ст. 159 УК РФ к 4 годам лишения свободы; 5 мая 2003 года по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 158 УК РФ к 1 году 3 месяцам лишения свободы, освобожденный 6 июля 2004 года по отбытию срока,
- осужден по ч. 1 ст. 228-1 УК РФ на 5 лет лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.
Срок наказания исчислен с 15 сентября 2004 года.
Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 21 марта 2005 года приговор оставлен без изменения.
В надзорной жалобе осужденный П. просит переквалифицировать его действия на ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228-1 УК РФ и снизить наказание. Кроме того, полагает, что в отношении него имела место провокация со стороны сотрудников правоохранительных органов.
Заслушав доклад судьи Васильевой Н.А., изложившей обстоятельства уголовного дела, содержание приговора и кассационного определения, доводы надзорной жалобы и основания возбуждения надзорного производства, выслушав мнение первого заместителя прокурора г. Москвы Росинского В.В., полагавшего необходимым переквалифицировать действия П. на ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228-1 УК РФ, по которой назначить 4 года 6 месяцев лишения свободы, президиум
установил:
П. признан виновным в незаконном сбыте наркотических средств.
Согласно приговору П. в не установленные следствием время и месте незаконно приобрел в целях сбыта наркотическое средство - героин массой 0,63 грамма, которое 15 сентября 2004 года примерно в 13 часов 50 минут по адресу: г. Москва, ул. Свободный проспект, возле дома 22 незаконно сбыл В. за 1200 рублей, после чего был задержан сотрудниками правоохранительных органов.
Вывод суда о виновности П. в совершении преступления соответствует материалам дела и подтверждается доказательствами, исследованными в судебном заседании, достоверность и допустимость которых сомнений не вызывает.
Факт передачи В. свертка и получения от него денег в жалобе не оспаривается.
Доводы о провокации П. со стороны сотрудников правоохранительных органов несостоятельны. Из материалов дела усматривается, что умысел на сбыт наркотического средства у П. сформировался независимо от действий сотрудников правоохранительных органов. Проверочная закупка проводилась с целью проверки информации о том, что П. занимается распространением наркотических средств, что и было подтверждено в результате оперативного мероприятия.
Таким образом, обвинительный приговор постановлен обоснованно.
Вместе с тем, правильно установив фактические обстоятельства по делу, суд ошибочно квалифицировал действия осужденного как оконченное преступление.
По смыслу закона в том случае, когда передача наркотического средства осуществляется в ходе проверочной закупки, проводимой представителями правоохранительных органов в соответствии с Федеральным законом РФ от 12 августа 1995 года N 144-ФЗ “Об оперативно-розыскной деятельности“, содеянное следует квалифицировать со ссылкой на ч. 3 ст. 30 УК РФ, поскольку в этих случаях происходит изъятие наркотического средства из незаконного оборота.
Согласно материалам дела П. задержан непосредственно после совершения преступления, наркотическое средство выдано участвовавшим в проверочной закупке В. сотрудникам правоохранительных органов, проводившим оперативно-розыскное мероприятие.
Следовательно, наркотическое средство изъято из незаконного оборота, в связи с чем, действия П. подлежат переквалификации на ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228-1 УК РФ как покушение на незаконный сбыт наркотических средств.
При назначении наказания, президиум учитывает характер и степень общественной опасности содеянного, все данные о личности виновного, смягчающие и другие обстоятельства, на которые в соответствии ст. 60 УК РФ сослался суд при постановлении приговора.
На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 407, 408 УПК РФ, президиум
постановил:
1. Надзорную жалобу осужденного П. удовлетворить частично.
2. Приговор Перовского районного суда г. Москвы от 25 января 2005 года и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 21 марта 2005 года в отношении осужденного П. изменить:
переквалифицировать его действия с ч. 1 ст. 228-1 УК РФ на ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228-1 УК РФ и назначить наказание в виде лишения свободы сроком на 4 года 6 месяцев в исправительной колонии строгого режима.
3. Те же приговор и кассационное определение в остальной части оставить без изменения.
Председательствующий
ДМИТРИЕВ А.Н.