Решения и определения судов

Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 09.07.2010 N 15АП-6207/2010 по делу N А32-52553/200932/1086 По делу о взыскании дивидендов, процентов за пользование чужими денежными средствами.

ПЯТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

от 9 июля 2010 г. N 15АП-6207/2010

Дело N А32-52553/200932/1086

Резолютивная часть постановления объявлена 02 июля 2010 года.

Полный текст постановления изготовлен 09 июля 2010 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Ильиной М.В.,

судей Авдониной О.Г., Малыхиной М.Н.,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи

Решетниковым Р.А.

при участии:

от ответчика: Даниленко С.С. по доверенности от 07.06.2010,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Департамента имущественных отношений Краснодарского края

на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 26 марта 2010 года по делу N А32-52553/2009-32/1086

принятое в составе судьи Рудик З.В.

по иску Департамента имущественных отношений Краснодарского края

к открытому акционерному обществу “Кубанская газовая компания“

при участии третьего лица Департамента по вопросам
топливно-энергетического комплекса Краснодарского края

о взыскании 2908907 руб. 54 коп.

установил:

Департамент имущественных отношений Краснодарского края (далее - ДИО Краснодарского края, департамент) обратился в Арбитражный суд Краснодарского края с иском к открытому акционерному обществу “Кубанская газовая компания“ (далее - ОАО “Кубанская газовая компания“, общество) о взыскании 2908907 руб. 54 коп., в том числе: 2858448 руб. 00 коп. дивидендов по итогам 2008 года, 50459 руб. 54 коп. - процентов за пользование чужими денежными средствами за период с 28.08.2009 по 28.10.2009.

Исковые требования мотивированы тем, что департамент является акционером ОАО “Кубанская газовая компания“, имеющим 51% голосов. В соответствии с принятым решением на годовом общем собрании акционеров от 29.06.2009 г. на выплату дивидендов по итогам 2008 г. направлено 40% от полученной чистой прибыли, что составляет 560,48 руб. на 1 акцию. Обязанность по выплате дивидендов обществом не исполнена.

ОАО “Кубанская газовая компания“ исковые требования не признало. Указало, что прибыль, отраженная в бухгалтерской отчетности общества получена в результате применения специальных надбавок, которые имеют целевой характер и могут быть направлены только на финансирование программ газификации. Прибыль от основной деятельности отсутствует. Поскольку департамент обладает большинством голосов, мнение других акционеров и членов совета директоров не могло повлиять на принятое решение. Однако, решение о выплате дивидендов принятое без учета финансового результата деятельности общества, приведет к увеличению убытков и несостоятельности общества.

Решением Арбитражного суда Краснодарского края от 26.03.2010 г. в иске отказано по тем основаниям, что прибыль от основного вида деятельности общества за 2008 г. составляет отрицательную величину (- 519000 руб.), прибыль отраженная в финансовых документах общества, составляет специальные надбавки к тарифам на услуги по транспортировке
газа, которые носят целевой характер и могут быть направлены только на финансирование целевой программы газификации Краснодарского края.

ДИО Краснодарского края обжаловал решение Арбитражного суда Краснодарского края от 26.03.2010 г. в установленном гл. 34 АПК РФ порядке, просил отменить решение и принять новый судебный акт об удовлетворении исковых требований. Жалоба мотивирована тем, что ОАО “Кубанская газовая компания“ является коммерческой организацией, целью деятельности которой является извлечение прибыли, а, следовательно, получение дивидендов его акционерами. Права одного из акционеров общества осуществляет департамент. С момента создания ОАО “Кубанская газовая компания“ акционеры ежегодно принимали решения не выплачивать дивиденды, поскольку Федеральной службой по тарифам Российской Федерации в бюджет не закладывались средства, направленные на обеспечение выплаты обществом объявляемых дивидендов. В соответствии со ст. 42 Федерального закона “Об акционерных обществах“ и ст. 7 устава ОАО “Кубанская газовая компания“ решение о выплате дивидендов принимается общим собранием акционеров, срок выплаты дивидендов не должен превышать 60 дней со дня принятия решения, источником выплаты дивидендов является прибыль общества после налогообложения (чистая прибыль), которая определяется по данным бухгалтерской отчетности. В отчете о прибылях и убытках общества за январь - декабрь 2008 г. указана сумма прибыли 14012000 руб. Ограничений на объявление и выплату дивидендов не имелось.

В отзыве на апелляционную жалобу ОАО “Кубанская газовая компания“ указало, что считает решение суда законным и обоснованным. Указало, что общим собранием акционеров от 29.06.2009 г. утвержден годовой отчет общества по итогам 2008 г., который содержит отчет Совета директоров общества о расходовании средств, полученных в результате применения специальных надбавок к тарифам на услуги по транспортировке природного газа. Кроме того, по результатам финансово-хозяйственной
деятельности общества за 2008 г. аудитор подтвердил наличие в обществе убытков в сумме 519 тыс. руб., что в силу ст. 42 Федерального закона “Об акционерных обществах“ препятствует принятию решения о выплате дивидендов акционерам общества. Поскольку истец осуществляет права акционера, владеющего 51% голосов, а большинство членов Совета директоров общества (четыре человека из семи) голосуют в соответствии с директивами, выдаваемыми истцом, на заседании Совета директоров и общем собрании акционеров было принято решение о выплате дивидендов за 2008 г., а мнение других акционеров не могло повлиять на результаты голосования. В числе основных принципов дивидендной политики в постановлении главы администрации Краснодарского края от 13.09.2007 г. N 872 “Об утверждении положения о дивидендной политике Краснодарского края как акционера“ указан принцип учета финансового результата деятельности и текущего финансово-экономического состояния общества, который игнорируется истцом.

В судебном заседании представитель ответчика апелляционную жалобу не признал по изложенным в отзыве основаниям, просил оставить решение Арбитражного суда Краснодарского края от 26.03.2010 г. без изменения.

Истец и третье лицо надлежащим и образом уведомленные о месте и времени судебного разбирательства, явку представителей не обеспечили. В соответствии с п. п. 3, 5 ст. 156, ст. 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассмотрено в отсутствие представителей истца и третьего лица.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителя ответчика, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Согласно ст. 42 ФЗ “Об акционерных обществах“ общество вправе по результатам первого квартала, полугодия, девяти месяцев финансового года и (или) по результатам финансового года принимать решения (объявлять) о выплате дивидендов
по размещенным акциям, если иное не установлено настоящим Федеральным законом. Решение о выплате (объявлении) дивидендов по результатам первого квартала, полугодия и девяти месяцев финансового года может быть принято в течение трех месяцев после окончания соответствующего периода.

Источником выплаты дивидендов является прибыль общества после налогообложения (чистая прибыль общества). Чистая прибыль общества определяется по данным бухгалтерской отчетности общества.

Решения о выплате (объявлении) дивидендов, в том числе решения о размере дивиденда и форме его выплаты по акциям каждой категории (типа), принимаются общим собранием акционеров. Размер дивидендов не может быть больше рекомендованного советом директоров (наблюдательным советом) общества.

Срок и порядок выплаты дивидендов определяются уставом общества или решением общего собрания акционеров о выплате дивидендов. В случае, если уставом общества срок выплаты дивидендов не определен, срок их выплаты не должен превышать 60 дней со дня принятия решения о выплате дивидендов.

Аналогичные положения предусмотрены ст. 7 устава ОАО “Кубанская газовая компания“ (л.д. 34-35).

Согласно протоколу годового общего собрания акционеров ОАО “Кубанская газовая компания“ от 29.06.2009 г. 57,30% голосов принято решение о направлении на выплату дивидендов 40% прибыли, полученной по итогам деятельности общества за 2008 г. (л.д. 52-56).

Требование истца от 07.09.2009 г. о выплате дивидендов ответчиком не исполнено.

Из материалов дела следует, что ОАО “Кубанская газовая компания“ приказом ФСТ России от 23.12.2004 г. N 403-э включено в реестр субъектов естественных монополий в топливно-энергетическом комплексе, в отношении которых осуществляются государственное регулирование и контроль, под регистрационным номером 23.2.47 (л.д. 68-69).

В соответствии со ст. 5 ФЗ “О естественных монополиях“ государственное регулирование и контроль деятельности субъектов естественных монополий осуществляют: Федеральная антимонопольная служба и Федеральная служба по тарифам.

Согласно информации
Федеральной службой по тарифам от 18.03.2010 г. N 9-233 в структуре расходов, принятых в расчет тарифов на услуги по транспортировке газа по газораспределительным сетям ОАО “Кубанская газовая компания“ на 2008-2010 г.г. расходование средств на выплату дивидендов не предусмотрено (л.д. 70-73, 124-126).

Статьей 17 Федерального закона от 31.03.1999 г. N 69-ФЗ “О газоснабжении в Российской Федерации“ предусмотрено, что для финансирования программ газификации жилищно-коммунального хозяйства, промышленных и иных организаций, расположенных на территориях субъектов Российской Федерации, в порядке, установленном Правительством Российской Федерации, могут быть введены специальные надбавки к тарифам на транспортировку газа газораспределительными организациями. В этом случае органы исполнительной власти субъектов Российской Федерации осуществляют контроль за целевым использованием финансовых средств, полученных в результате введения указанных надбавок.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 03.05.2001 г. N 335 “О порядке установления специальных надбавок к тарифам на транспортировку газа газораспределительными организациями для финансирования программ газификации“ установлено, что в тарифы на транспортировку газа по газораспределительным сетям могут включаться по согласованию с газораспределительными организациями специальные надбавки, предназначенные для финансирования программ газификации, утверждаемых органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации. Средства, привлекаемые за счет специальных надбавок, направляются на финансирование газификации жилищно-коммунального хозяйства, предусмотренной указанными программами. Размер специальных надбавок определяется органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации по методике, утверждаемой Федеральной службой по тарифам (п. 1 в ред. Постановления Правительства РФ от 01.02.2005 N 49).

Согласно пунктам 6, 17, 29 приказа Федеральной службы по тарифам от 15.08.2006 г. N 187-э/4 “Об утверждении методики определения размера специальных надбавок к тарифам на услуги по транспортировке газа по газораспределительным сетям для финансирования программ газификации“ (зарегистрировано в Минюсте РФ 27
сентября 2006 г. N 8328) размер специальной надбавки определяется в рублях на 1000 м3 транспортируемого газа.

Средства, полученные в результате применения специальных надбавок, имеют целевой характер и направляются на финансирование программ газификации, на основании которых специальные надбавки были установлены.

При выявлении случаев нецелевого использования средств, полученных от применения специальных надбавок, ФСТ России может принимать решения о пересмотре тарифа на услуги по транспортировке газа ГРО в сторону уменьшения на величину специальной надбавки и израсходованных нецелевым образом средств.

Таким образом, действующими нормативными правовыми актами, регулирующими порядок использования денежных средств, полученных в результате установления специальных надбавок к тарифам на транспортировку газа, не предусмотрена возможность их направления на выплату дивидендов акционерам газораспределительных организаций.

Исходя из изложенного, решение о выплате дивидендов за счет денежных средств, полученных от специальных надбавок к тарифам на услуги по транспортировке газа, приведет к их нецелевому использованию обществом, что свидетельствует о злоупотреблении правом со стороны акционера (ст. 10 ГК РФ).

Приказом ФСТ России от 18.12.2007 г. N 495-э/17 “О внесении изменений и дополнений в приказ ФСТ России от 7 декабря 2007 года N 414-э/1 “Об утверждении тарифов на услуги по транспортировке газа по газораспределительным сетям и размера платы за снабженческо-сбытовые услуги, оказываемые конечным потребителям газа, на территории Краснодарского края“ в тарифы на услуги по транспортировке газа по газораспределительным сетям ОАО “Кубанская газовая компания“ для всех групп потребителей (кроме населения), вводимые в действие с 01.01.2008 г., включены специальные надбавки для финансирования программ газификации согласно приложению N 1 (л.д. 127-128).

В годовом отчете ОАО “Кубанская газовая компания“ по итогам 2008 г. отражены объем транспортированного газа и объемы работ по
программе газификации.

Из отчета о прибылях и убытках за январь - декабрь 2008 г. ОАО “Кубанская газовая компания“ следует, что чистая прибыль отчетного периода (стр. 190) в размере 14012 тыс. руб. образуется в результате сложения прибыли от специальной надбавки (14531 тыс. руб.) и убытка от обычной деятельности (- 519 тыс. руб.) (л.д. 86)).

Достоверность указанных финансовых показателей по итогам 2008 г. подтверждается аудиторским заключением по финансовой (бухгалтерской) отчетности ООО “Аудит - новые технологии“ и заключением ревизионной комиссии ОАО “Кубанская газовая компания“ за 2008 г.

О фальсификации отчета о прибылях и убытках за январь - декабрь 2008 г. ОАО “Кубанская газовая компания“ истцом не заявлено.

Таким образом, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу, что чистая прибыль в размере 14012 тыс. руб., отраженная в бухгалтерской отчетности ОАО “Кубанская газовая компания“ за 2008 г. составляет специальную надбавку к тарифам на услуги по транспортировке газа по газораспределительным сетям для финансирования программ газификации, имеет целевой характер и может быть направлена исключительно на финансирование программ газификации, на основании которых специальные надбавки были установлены.

В пункте 17 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 18.11.2003 N 19 “О некоторых вопросах применения Федерального закона “Об акционерных обществах“ разъяснено, что требования акционеров о выплате объявленных дивидендов не могут признаваться обоснованными, если на день их выплаты имеются препятствия, указанные в статье 43 Закона. Приостановление выплаты дивидендов в указанных случаях не лишает акционеров права на получение объявленных дивидендов после прекращения действия обстоятельств, препятствующих их выплате. После прекращения (устранения) таких обстоятельств общество обязано выплатить акционерам объявленные дивиденды в разумный срок, а при невыполнении обществом этой
обязанности акционер вправе обратиться в суд с иском о взыскании дивидендов с начислением на причитающуюся ему сумму процентов за просрочку исполнения денежного обязательства (статья 395 Гражданского кодекса Российской Федерации) за период со дня, когда наступила обязанность общества выплатить их (после устранения причин, препятствовавших выплате), до дня погашения задолженности.

При наличии убытка от обычной деятельности по итогам 2008 г. в размере 519 тыс. руб. суд приходит к выводу об отсутствии доказательств наличия у ответчика достаточных средств для исполнения обязанности по выплате дивидендов за 2008 г. в размере 2858448 руб.

Судом первой инстанции верно установлены фактические обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела, дана правильная оценка доказательствам и доводам участвующих в деле лиц.

Нарушений или неправильного применения норма материального или процессуального права, являющихся в силу статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основанием к отмене или изменению решения, судом апелляционной инстанции не установлено.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271, Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

постановил:

решение Арбитражного суда Краснодарского края от 26 марта 2010 года по делу N А32-52553/2009-32/1086 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

В соответствии с частью 5 статьи 271, частью 1 статьи 266 и частью 2 статьи 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации, в Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа.

Председательствующий

М.В.ИЛЬИНА

Судьи

О.Г.АВДОНИНА

М.Н.МАЛЫХИНА