Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 19.05.2010 N 15АП-3226/2010 по делу N А53-1230/2010 По делу о привлечении к административной ответственности по ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ за осуществление предпринимательской деятельности без лицензии, если такая лицензия обязательна.
ПЯТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУДПОСТАНОВЛЕНИЕ
от 19 мая 2010 г. N 15АП-3226/2010
Дело N А53-1230/2010
Резолютивная часть постановления объявлена 13 мая 2010 года.
Полный текст постановления изготовлен 19 мая 2010 г..
Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:
председательствующего Золотухиной С.И.,
судей Ивановой Н.Н., Смотровой Н.Н.
при ведении протокола судебного заседания судьей Золотухиной С.И.
при участии:
от заявителя: специалист 1 разряда юридического отдела Ф.И.О. по доверенности от 10.07.2009 г.,
от заинтересованного лица: Ф.И.О. адвокат Ф.И.О. по ордеру N 115 от 13.05.2010 г.,
рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 24 по Ростовской области
на решение Арбитражного суда Ростовской области
от 15.02.2010 г. по делу N А53-1230/2010
по заявлению Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 24 по Ростовской области
к заинтересованному лицу индивидуальному предпринимателю Ф.И.О. br>
о привлечении к административной ответственности,
принятое в составе судьи Липатовой В.И.,
установил:
Межрайонная инспекция Федеральной налоговой службы N 24 по Ростовской области обратилась в Арбитражный суд Ростовской области с заявлением к индивидуальному предпринимателю Ф.И.О. о привлечении к административной ответственности по ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ.
Решением суда от 15.02.2010 г. в удовлетворении заявленных требований отказано. Судебный акт мотивирован тем, что в деянии предпринимателя отсутствует состав вменяемого ему правонарушения, поскольку предприниматель не является организатором букмекерской конторы, а следовательно, не осуществляет деятельности, требующей лицензирования.
Не согласившись с принятым решением, МИФНС N 24 по Ростовской области обжаловала его в порядке, предусмотренном гл. 34 АПК РФ. В апелляционной жалобе заявитель просит решение суда отменить, ссылаясь на то, что деятельность предпринимателя Сизовой А.В. по организации и проведению азартных игр является лицензируемой, в связи с чем осуществление соответствующей деятельности в отсутствие лицензии образует состав правонарушения, предусмотренного ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ.
В отзыве на апелляционную жалобу предприниматель Сизова А.В. просит решение суда оставить без изменения, ссылаясь на то, что доказательств осуществления ею деятельности по организации и проведению азартных игр в деле не имеется, в пункте приема платежей предпринимателя не заключаются пари, не находится касса букмекерской конторы, предприниматель лишь принимает платежи.
В судебном заседании представители сторон поддержали доводы жалобы и отзыва на нее.
Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.
Как видно из материалов дела, Ф.И.О. зарегистрирована в качестве индивидуального предпринимателя 26.10.2007 г., на основании агентского договора N 23/45 от 25.07.2009 г., заключенного с ЗАО “Ф.О.Н.“, осуществляет деятельность по приему платежей от физических лиц в соответствии с перечнем событий и котировок, предоставляемым принципалом - ЗАО “Ф.О.Н.“, в помещении пункта приема ставок и выплат выигрышей по адресу: г. Ростов-на-Дону, пр. Коммунистический, 30.
На основании поручения N 17/12-2 Межрайонной ИФНС России N 24 по Ростовской области проведена проверка в помещении пункта приема ставок и выплат выигрышей по адресу: г. Ростов-на-Дону, пр. Коммунистический, 30.
В ходе проверки инспекцией установлено, что в букмекерской конторе осуществляется прием платежей от физических лиц в соответствии с “линией“ на исход спортивных соревнований, проводятся выплаты выигрышей по угаданным исходам игр. На осуществление указанной деятельности предпринимателем Сизовой А.В. лицензии не представлено.
По результатам проверки, зафиксированным протоколом осмотра N 17/12-2/1 от 17.12.2009 г., в отношении предпринимателя Сизовой А.В. межрайонной ИФНС N 24 по Ростовской области составлен протокол от 14.01.2010 г. об административном правонарушении, предусмотренном ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ.
Материалы проверки направлены инспекцией в арбитражный суд с заявлением о привлечении предпринимателя Сизовой А.В. к административной ответственности по ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ.
Принимая решение, суд первой инстанции пришел к правильному выводу об отсутствии в деянии предпринимателя состава вменяемого ей правонарушения.
Объективную сторону правонарушения, предусмотренного ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ, составляет осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (такая лицензия) обязательно (обязательна).
В ходе проверки деятельности предпринимателя Сизовой А.В. в букмекерской конторе, расположенной по адресу пр. Коммунистический, 30 в г. Ростове-на-Дону, инспекцией установлен факт приема в указанной конторе работником предпринимателя (оператором-кассиром) платежей с физических лиц в соответствии с “линией“ на исход спортивных соревнований, а также осуществление выплат выигрышей по угаданным исходам игр.
Обращаясь в суд с требованием о привлечении предпринимателя к административной ответственности, налоговый орган указал, что предпринимателем Сизовой А.В. осуществляется деятельность по организации азартных игр, разрешение (лицензия) на которую у Сизовой А.В. отсутствует.
Между тем, как правильно установил суд первой инстанции, факт осуществления предпринимателем Сизовой А.В. лицензируемого вида деятельности инспекцией не доказан.
Согласно части 1 статьи 5 Федерального закона от 29.12.2006 г. N 244-ФЗ “О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации“, вступившего в силу с 01.01.2007 г., деятельность по организации и проведению азартных игр может осуществляться исключительно организаторами азартных игр при соблюдении требований, предусмотренных настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами, законами субъектов Российской Федерации и иными нормативными правовыми актами.
В соответствии со статьей 2 Федерального закона от 08.08.2001 г. N 128-ФЗ “О лицензировании отдельных видов деятельности“ под лицензируемым видом деятельности понимается вид деятельности, на осуществление которого на территории Российской Федерации требуется получение лицензии в соответствии с Федеральным законом.
В соответствии с подпунктом 104 пункта 1 статьи 17 Федерального закона от 08.08.2001 г. N 128-ФЗ “О лицензировании отдельных видов деятельности“ деятельность по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах подлежит лицензированию.
Пунктом 6 статьи 4 Закона N 244-ФЗ определено, что под деятельностью по организации и проведению азартных игр понимается деятельность, направленная на заключение основанных на риске соглашений о выигрыше с участниками азартных игр и (или) организацию заключения таких соглашений между двумя или несколькими участниками азартной игры.
Организаторами азартной игры могут выступать исключительно юридические лица, зарегистрированные в установленном порядке на территории Российской Федерации (пункт 1 статьи 6 Федерального закона N 244-ФЗ).
Из материалов дела усматривается, что предприниматель Сизова А.В. в букмекерской конторе, расположенной по адресу: г. Ростов-на-Дону, пр. Коммунистический, 30, осуществляет деятельность на основании агентского договора N 23/45 от 25.07.2009 г., заключенного с ЗАО “Ф.О.Н.“. В силу указанного договора предприниматель обязуется за вознаграждение по поручению агента осуществлять прием денежных средств от физических лиц в соответствии с перечнем событий и котировками, предоставляемыми обществом и производит выплату платежей в соответствии с расчетами и данными, предоставляемыми ЗАО “Ф.О.Н.“. При этом ЗАО “Ф.О.Н.“ имеет лицензию на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах N 4 от 26.06.2009 г. (л.д. 23-29).
Кассовая программа агента не может работать автономно, она работает в режиме он-лайн с центральным сервером букмекерской конторы и служит только для передачи информации. Предприниматель осуществляет деятельность по приему ставок в соответствии с перечнем событий и котировками, предоставляемыми принципалом, оплачивает выигрыши в соответствии с расчетами выигрышей, также предоставленных принципалом, в интересах и от имени принципала.
Агентский договор N 23/45 от 25.07.2009 г. составлен таким образом, чтобы не допустить оснований признания деятельности субагента “азартной“, поскольку он не является стороной проводимых игр.
В материалах дела отсутствуют доказательства, подтверждающие факт осуществления предпринимателем Сизовой А.В. самостоятельной деятельности по организации азартных игр: наличие специального оборудования, выдача карточек от своего имени, расчет выигрыша.
При таких обстоятельствах правильным и обоснованным является вывод суда первой инстанции о том, что организатором азартной игры фактически являлось ЗАО “Ф.О.Н.“.
Инспекцией не представлено безусловных доказательств, подтверждающих тот факт, что пункт приема ставок в букмекерской конторе по пр. Коммунистическому, 30 в г. Ростове-на-Дону в лице предпринимателя Сизовой является обособленным подразделением ЗАО “Ф.О.Н.“.
Поскольку в материалах дела отсутствуют доказательства, подтверждающие факт осуществления предпринимателем Сизовой А.В. самостоятельной деятельности по организации азартных игр, поэтому, исходя из обстоятельств дела, суд первой инстанции пришел к правильному выводу о том, что предприниматель фактически осуществляла деятельность по приему денег и выплате вознаграждений в пункте приема платежей в интересах по поручению принципала.
Однако, по мнению апелляционного суда, для вывода о том, что Сизова осуществляет прием наличных денежных средств и выплату выигрышей от имени принципала, в материалах дела не имеется достаточных доказательств, поскольку Сизовой не представлена доверенность на совершение сделок от имени принципала, а наличие агентского договора само по себе не подтверждает, что любые действия, совершаемые Сизовой в интересах принципала, совершаются при этом от его же имени.
Между тем, деятельность по организации и проведению азартных игр может осуществляться исключительно организаторами азартных игр (п. 1 ст. 5 Закона от 29.12.2006 г. N 244-ФЗ), и только организатор азартных игр - юридическое лицо в силу норм ФЗ N 244-ФЗ может являться субъектом лицензирования, то есть лицензиатом.
Индивидуальный предприниматель в силу своего статуса в любом случае не может являться соискателем лицензии на право осуществления деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах.
Учитывая, что объективная сторона правонарушения, предусмотренного ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ, выражается в осуществлении предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии) если таковая для данного вида деятельности обязательна, а индивидуальный предприниматель не вправе вообще осуществлять данную деятельность (то есть деятельность по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах), следовательно, в действиях предпринимателя Сизовой отсутствует объективная сторона правонарушения, предусмотренного ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ.
Изложенное свидетельствует, что вывод суда первой инстанции об отсутствии в деянии предпринимателя Сизовой А.В. состава правонарушения, предусмотренного ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ, является обоснованным.
Оснований к отмене решения суда не установлено.
В силу ч. 4 ст. 208 АПК РФ заявление об оспаривании решений административных органов о привлечении к административной ответственности госпошлиной не облагается, следовательно, госпошлина по апелляционной жалобе, поданной по результатам рассмотрения соответствующего заявления, также не подлежит уплате.
На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд
постановил:
Решение арбитражного суда Ростовской области от 15 февраля 2010 г. оставить без изменения.
В удовлетворении апелляционной жалобы отказать.
В соответствии с частью 5 статьи 271, частью 1 статьи 266 и частью 2 статьи 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.
Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации, в Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа.
Председательствующий
С.И.ЗОЛОТУХИНА
Судьи
Н.Н.ИВАНОВА
Н.Н.СМОТРОВА