Решения и определения судов

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 05.05.2010 N 09АП-3538/2009-ГК по делу N А40-76862/08-48-667 Исковые требования об обязании заключить договор с учетом протокола разногласий в редакции истца удовлетворены правомерно, так как договор в редакции, предлагаемой истцом, полностью соответствует действующему законодательству РФ.

ДЕВЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

от 5 мая 2010 г. N 09АП-3538/2009-ГК

Дело N А40-76862/08-48-667

Резолютивная часть постановления объявлена 27 апреля 2010 года

Мотивированное постановление изготовлено 05 мая 2010 года

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Попова В.В.,

судей: Солоповой А.А., Расторгуева Е.Б.

при ведении протокола судебного заседания секретарем Салахетдиновым Р.Т.,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ООО “Управляющая компания района “Бескудниковский“

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 27.01.2009 г. по делу N А40-76862/08-48-667, принятое судьей Бурмаковым И.Ю.,

по иску ООО “Управляющая компания района “Бескудниковский“

к ОАО “Московская объединенная энергетическая компания“

об обязании заключить договор с учетом протокола разногласий в редакции истца,

при участии в судебном заседании:

от истца - Лысенко В.О. по доверенности
от 20.01.2010 г., Воронин С.П. по доверенности от 20.01.2010 г.;

от ответчика - Перегуда О.В. по доверенности N 11-35/08 от 15.05.2008 г.,

установил:

ООО “Управляющая компания района “Бескудниковский“ обратилась в Арбитражный суд г. Москвы с иском к ОАО “Московская объединенная энергетическая компания“ об обязании заключить договор энергоснабжения N 02.102002-ТЭ от 01 октября 2008 года с учетом протокола разногласий (с учетом уточненных исковых требований, принятых судом первой инстанции в порядке ст. 49 АПК РФ) а именно:

1. Абзац 4 части договора, озаглавленной “Понятия используемые в тексте настоящего договора“, изложить следующим образом: “Прибор учета - средство измерения или техническое средство, предназначенное для выполнения одной или нескольких функций: измерение, накопление, хранение, отображение информации о количестве, массе или объеме, температуре, давлении энергоресурсов и времени работы самого прибора (за исключением индивидуальных приборов учета)“. Далее по тексту договора;

2. Пункт 1.1. договора, изложить в следующей редакции: “Предметом настоящего договора является продажа (подача) Энергоснабжающей организацией Абоненту, присоединенному к тепловой сети Энергоснабжающей организации, и покупка (потребление) Абонентом тепловой энергии и теплоносителя для оказания коммунальных услуг гражданам (для нужд граждан, проживающих в многоквартирном доме, по их поручению и за их счет), на условиях предусмотренных настоящим Договором“;

3. Пункт 2.8. договора изложить в следующей редакции: “При уточнении Энергоснабжающей организацией данных о фактически отпущенной абонентом тепловой энергии и теплоносителя за прошедшей период, Энергоснабжающая организация вправе произвести перерасчет выставленного к оплате Абоненту количества тепловой энергии и теплоносителя в случаях, предусмотренных настоящим договором“.

4. Пункт 4.1.1. договора изложить в следующей редакции: “Поставлять тепловую энергию и теплоноситель Абоненту (с учетом его Субабонентов) в количестве и с тепловыми нагрузками, установленными в приложениях
N 2 и N 3 к настоящему Договору по каждой точке поставки, на отопление - бесперебойно и круглосуточно в течение всего отопительного сезона, при этом допустимая продолжительность перерыва отопления:

- не более 24 часов (суммарно) в течение одного месяца;

- не более 16 часов единовременно - при температуре воздуха в жилых помещениях от 10 град. C до нормативной;

- не более 8 часов при температуре воздуха в жилых помещениях от 10 град. C до 12 град. C;

- не более 4 часов единовременно - при температуре воздуха в жилых помещениях от 8 град. C до 10 град. C.“;

5. Пункт 4.1.3. договора изложить в следующей редакции: “При проведении плановых работ по ремонту тепловых сетей предупреждать Абонента о сроках начала и продолжительности отключения (ограничения) теплоснабжения Абонента не менее чем за 10 суток“;

6. Пункт 4.2.2. договора изложить в следующей редакции: “Полностью или частично приостановить подачу Абоненту тепловой энергии без предварительного уведомления в случае:

- возникновения или угрозы возникновения аварийных ситуаций на оборудовании или сетях, по которым осуществляются водо-, теплоснабжение;

- возникновения стихийных бедствий и чрезвычайных ситуаций, а также при необходимости их локализации и устранения“;

7. Пункт 5.1.1. исключить из текста договора;

8. Пункт 5.1.2. договора в следующей редакции: “При изменении сведений о жилой площади многоквартирных домов, находящихся в управлении Абонента в срок до 25 числа текущего месяца представлять Энергоснабжающей организации сведения по форме Приложения N 12 к настоящему Договору“;

9. Пункт 5.2.1 договора изложить в следующей редакции: “Требовать, в случаях перерывов энергоснабжения по вине Энергоснабжающей организации возмещения реального причиненного ущерба, за исключением случаев, предусмотренных п. 4.2.2 настоящего Договора.

В случае уменьшения размера стоимости
услуг, оказываемых Абонентом гражданам - потребителям коммунальных услуг в порядке, предусмотренном “Порядком предоставления коммунальных услуг гражданам“ (Приложение N 1 раздел 6 “Отопление“) в связи с нарушением требований:

- о бесперебойном круглосуточном отоплении в течение отопительного сезона,

- об обеспечении температуры воздуха в жилых помещениях,

- о технических параметрах давления во внутридомовой системе отопления,

в случае если нарушение указанных требований явилось следствием нарушения Энергоснабжающей организацией требований к поставляемой тепловой энергии по количеству, качеству и температурному режиму, Энергоснабжающая организация обязана соразмерно уменьшить стоимость поставленной Абоненту тепловой энергии“;

10. Внести изменения в договор, изложив п. 6.4. договора в следующей редакции: “Расчет стоимости потребленной Абонентом (с учетом Субабонентов) тепловой энергии и теплоносителя производится ежемесячно в соответствии с данными учета, по тарифам, установленным законодательством Российской Федерации“;

11. Пункт 6.5. договора - исключить из текста договора;

12. Пункт 6.8 договора изложить в следующей редакции: “В период осуществления ремонта, замены, поверки коллективного (общедомового) прибора учета, не превышающий 30 календарных дней, количество потребления тепловой энергии исчисляется как среднемесячное потребление тепловой энергии, определенное по указанному прибору за последние 6 месяцев, а если период работы коллективного (общедомового) прибора учета составил меньше 6 месяцев, - то за фактический период работы прибора учета, но не выше нормативов потребления соответствующих коммунальных услуг“;

13. Изложить пункт 7.2.1 договора в следующей редакции: “Денежные средства, которые она должна получить от ГУ ГЦЖС в счет возмещения выпадающих доходов от предоставления гражданам льгот по оплате коммунальных услуг отопления и горячего водоснабжения (в части подогрева воды) согласно приложению N 15 к настоящему Договору“.

14. Дополнить договор пунктом 7.2.4. в следующей редакции: “Денежные средства, поступающие за потребленную тепловую энергию
и теплоноситель в счет оплаты по Договору непосредственно с расчетного счета Абонента“;

15. Изменить пункт 7.7 договора, изложив его в следующей редакции: “По окончании расчетного месяца Энергоснабжающая организация предъявляет Абоненту “Акт приемки-передачи тепловой энергии“ в двух экземплярах. Абонент, в течение 5 дней с момента получения, возвращает подписанный и скрепленный печатью “Акт приемки-передачи тепловой энергии“ Энергоснабжающей организации либо предоставляет мотивированные возражения (при отказе от его подписания). В случае неполучения Энергоснабжающей организацией оформленного со стороны Абонента “Акта приемки-передачи тепловой энергии“ или мотивированных возражений на представленный Акт, Акт считается принятым в редакции Энергоснабжающей организации.

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 27.01.2009 г. иск удовлетворен частично. Суд обязал ОАО “МОЭК“ заключить с ООО “Управляющая компания района “Бескудниковский“ договор энергоснабжения N 02.102002-ТЭ от 01 октября 2008 года с учетом протокола разногласий, а именно:

- пункт 1.1. договора, изложить в следующей редакции: “Предметом настоящего договора является продажа (подача) Энергоснабжающей организацией Абоненту, присоединенному к тепловой сети Энергоснабжающей организации, и покупка (потребление) Абонентом тепловой энергии и теплоносителя для оказания коммунальных услуг гражданам (для нужд граждан, проживающих в многоквартирном доме, по их поручению и за их счет), на условиях предусмотренных настоящим Договором“.

- пункт 4.1.3. договора изложить в следующей редакции: “При проведении плановых работ по ремонту тепловых сетей предупреждать Абонента о сроках начала и продолжительности отключения (ограничения) теплоснабжения Абонента не менее чем за 10 суток“;

- изложить пункт 5.1.2. договора в следующей редакции: “При изменении сведений о жилой площади многоквартирных домов, находящихся в управлении Абонента в срок до 25 числа текущего месяца представлять Энергоснабжающей организации сведения по форме Приложения N 12 к настоящему Договору“;

-
изменить пункт 7.7 договора, изложив его в следующей редакции: “По окончании расчетного месяца Энергоснабжающая организация предъявляет Абоненту “Акт приемки-передачи тепловой энергии“ в двух экземплярах. Абонент, в течение 5 дней с момента получения, возвращает подписанный и скрепленный печатью “Акт приемки-передачи тепловой энергии“ Энергоснабжающей организации либо предоставляет мотивированные возражения (при отказе от его подписания). В случае неполучения Энергоснабжающей организацией оформленного со стороны Абонента “Акта приемки-передачи тепловой энергии“ или мотивированных возражений на представленный Акт, Акт считается принятым в редакции Энергоснабжающей организации.

В остальной части иска отказано.

С ОАО “МОЭК“ в пользу ООО “Управляющая компания района “Бескудниковский“ взысканы расходы по уплате госпошлины в размере 533 руб. 33 коп.

Не согласившись с принятым решением, ООО “Управляющая компания района “Бескудниковский“ подало апелляционную жалобу.

Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 06.04.2009 г. решение Арбитражного суда г. Москвы от 27.01.2009 г. по делу N А40-76862/08-48-667 изменено.

Суд постановил: Абзац 4 “Понятия, используемые в тексте настоящего договора“ и пункты 2.8, 4.1.1, 4.2.2., 5.1.1., 5.2.1., 6.4., 6.5., 6.8, 7.2.1. договора изложить в следующей редакции:

- абзац 4 “Понятия, используемые в тексте настоящего договора“: “Прибор учета - средство измерения или техническое средство, предназначенное для выполнения одной или нескольких функций: измерение, накопление, хранение, отображение информации о количестве, массе или объеме, температуре, давлении энергоресурсов и времени работы самого прибора“;

- п. 2.8 “При уточнении Энергоснабжающей организацией данных о фактически отпущенной абонентам тепловой энергии и теплоносителя за прошедший период, Энергоснабжающая организация вправе произвести перерасчет выставленного к оплате Абоненту количества тепловой энергии и теплоносителя“;

- п. 4.1.1. “Поставлять тепловую энергию и теплоноситель Абоненту (с учетом его Субабонентов) в количестве и с тепловыми нагрузками,
установленными в приложениях N 2 и N 3 к настоящему Договору по каждой точке поставки, на отопление - в течение всего отопительного сезона, на горячее водоснабжение круглосуточно в течение года, кроме перерывов:

- не более 21-го дня в период проведения предусмотренных графиками текущего и капитального ремонтов основного оборудования источника тепловой энергии и тепловых сетей, утвержденных в установленном порядке;

- не более 2-х суток для проведения внеплановых ремонтов тепловых сетей“;

- п. 4.2.2. “Прекращать полностью или частично подачу Абоненту тепловой энергии с предварительным уведомлением:

- за потребление тепловой энергии без надлежащего оформления тепловой нагрузки в настоящем Договоре;

- за нарушение установленных Договором режимов энергопотребления;

- за неудовлетворительное техническое состояние тепловых установок Абонента, удостоверенное органом Ростехнадзора;

- за не допуск представителя Энергоснабжающей организации к теплоиспользующим установкам Абонента и за снятие (повреждение) пломб с оборудования Абонента, установленных Энергоснабжающей организацией;

- за нарушение сроков и порядка оплаты поставляемой (потребляемой) тепловой энергии и теплоносителя, установленных настоящим договором;

- в случае невыполнения Абонентом требований Энергоснабжающей организации о введении ограничений или прекращении подачи (потребления) тепловой энергии;

- в случае несообщения Абонентом в установленный настоящим Договором срок Энергоснабжающей организации о своей ликвидации (реорганизации) и/или отчуждения своих объектов (производственных мощностей, площадок и др.) Абонента;

- в связи с расторжением настоящего Договора;

- в случае отсутствия акта готовности теплоиспользующего оборудования Абонента к работе в отопительный период;

- в иных случаях, предусмотренных действующим законодательством“;

- п. 5.1.1 “Ежемесячно на 00-00 часов первого числа месяца, следующего за отчетным, производить снятие показаний приборов учета и представлять их в Энергоснабжающую организацию не позднее второго рабочего дня месяца, следующего за отчетным, по форме Приложений N 8, 9 к настоящему
Договору“

- п. 5.2.1. “Требовать, в случаях перерывов энергоснабжения по вине Энергоснабжающей организации, возмещения реального причиненного ущерба, за исключением случаев, предусмотренных п. 4.2.2 настоящего Договора“;

- п. 6.4. “Расчет стоимости потребленной Абонентом (с учетом Субабонентов) тепловой энергии и теплоносителя производится ежемесячно на основании справки о количестве тепловой энергии (Приложение N 8) и отчетной ведомости за потребленную тепловую энергию и теплоноситель (Приложение N 9) за расчетный месяц, предоставляемых Абонентом в соответствии с п. 5.1.1. настоящего Договора, сведений о жилой площади многоквартирных домов, находящихся в управлении Абонента по форме Приложения N 12 к настоящему Договору, и с учетом расчетных тепловых нагрузок Абонента, зафиксированных в Приложениях N 3, 4 к настоящему Договору“;

- п. 6.5. “При непредставлении Абонентом отчетной ведомости за потребленную тепловую энергию и теплоноситель и справки о количестве тепловой энергии за расчетный месяц в сроки, предусмотренные п. 5.1.1. настоящего Договора, расчет стоимости потребленной Абонентом (с учетом Субабонентов) тепловой энергии производится по показаниям приборов учета, установленных на ЦТП с учетом расчетных тепловых нагрузок, зафиксированных в Приложениях N 3, 4 к настоящему договору“;

- п. 6.8 “При выходе из строя приборов учета, с помощью которых определяются количество тепловой энергии и теплоносителя, а также приборов, регистрирующих параметры теплоносителя, ведение учета тепловой энергии и теплоносителя и регистрация его параметров (на период, в общей сложности, не более 15 суток в течение года с момента приемки узла учета на коммерческий расчет) осуществляются на основании показаний этих приборов, взятых за предшествующие выходу из строя 3 суток с корректировкой по фактической температуре наружного воздуха на период перерасчета“;

- п. 7.2.1.“Денежные средства, полученные от ГУ
ГЦЖС в счет возмещения выпадающих доходов от предоставления гражданам льгот по оплате коммунальных услуг отопления и горячего водоснабжения (в части подогрева воды) согласно Приложению N 15 к настоящему Договору“.

В остальной части решение оставлено без изменения.

В тексте документа, видимо, допущена опечатка: постановление ФАС Московского округа N КГ-А40/5916-09 имеет дату 03.07.2009, а не 03.07.2010.

Постановлением Федерального арбитражного суда Московского округа от 03.07.2010 г. N КГ-А40/5916-09 решение от 27 января 2009 года Арбитражного суда города Москвы и постановление от 06 апреля 2009 года Девятого арбитражного апелляционного суда по настоящему делу оставлено без изменения, кассационная жалоба ООО “Управляющая компания района “Бескудниковский“ - без удовлетворения.

25.01.2010 г. (дело поступило по запросу в апелляционный суд 04 марта 2010 г.) в Девятый арбитражный апелляционный суд поступило заявление ООО “Управляющая компания района “Бескудниковский“ о пересмотре по вновь открывшимся обстоятельствам постановления Девятого арбитражного апелляционного суда от 06.04.2009 г. по делу N А40-76862/08-48-667.

Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 19.03.2010 г. постановление от 06 апреля 2009 года Девятого арбитражного апелляционного суда отменено по вновь открывшимся обстоятельствам.

Заявитель апелляционной инстанции в судебном заседании поддерживает доводы, представил письменные пояснения.

Представитель ответчика в судебное заседание явился, с доводами апелляционной жалобы не согласен, считает решение суда первой инстанции законным и обоснованным, представил письменные пояснения на апелляционную жалобу.

Изучив материалы дела, исследовав имеющиеся в деле доказательства, выслушав представителей истца и ответчика, проверив все доводы апелляционной жалобы и возражений на нее, Девятый арбитражный апелляционный суд считает, что апелляционная жалоба подлежит частичному удовлетворению, а решение суда первой инстанции подлежит отмене по следующим основаниям.

Как установлено в судебном заседании и следует из материалов дела, ООО
“Управляющая компания района “Бескудниковский“ является организацией, управляющей многоквартирными жилыми домами, расположенными на территории района “Бескудниковский“ Северного административного округа города Москвы.

Согласно Правилам предоставления коммунальных услуг, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации N 307 от 23 мая 2006 года, истец является исполнителем коммунальных услуг - юридическим лицом, предоставляющим коммунальные услуги, производящие или приобретающие коммунальные ресурсы и отвечающие за обслуживание внутридомовых инженерных систем, с использованием которых потребителю предоставляются коммунальные услуги.

В соответствии со ст. 1 Федерального закона “О государственном регулировании тарифов на электрическую и тепловую энергию в Российской Федерации“ от 14.04.1995 г. N 41-ФЗ ОАО “МОЭК“ является энергоснабжающей организацией, осуществляющей продажу потребителям купленной тепловой энергии.

Согласно ст. 426 Гражданского кодекса договор энергоснабжения является публичным договором и ОАО “МОЭК“ не вправе оказывать предпочтение одному лицу перед другим в отношении заключения публичного договора, кроме случаев, предусмотренных законом и иными правовыми актами.

С целью заключения договора энергоснабжения между управляющей и энергоснабжающей организацией, ответчиком была направлена истцу оферта с предложением о заключении договор энергоснабжения N 02.102002-ТЭ от 01 октября 2008 года на условиях, предложенных ответчиком, однако между истцом и ответчиком возникли разногласия по конкретным условиям договора.

Пунктом 2 статьи 445 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что в случаях, когда в соответствии с настоящим Кодексом или иными законами заключение договора обязательно для стороны, направившей оферту (проект договора), и ей в течение тридцати дней будет направлен протокол разногласий к проекту договора, эта сторона обязана в течение тридцати дней со дня получения протокола разногласий известить другую сторону о принятии договора в ее редакции либо об отклонении протокола разногласий. При отклонении протокола разногласий либо не получении извещения о результатах его рассмотрения в указанный срок сторона, направившая протокол разногласий, вправе передать разногласия, возникшие при заключении договора на рассмотрение суда.

В соответствии с п. 4 ст. 445 Гражданского кодекса РФ, если сторона, для которой в соответствии с настоящим Кодексом или иными законами заключение договора обязательно, уклоняется от его заключения, другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор.

В случае обращения стороны с требованием о понуждении заключить договор, условия договора, по которым у сторон имелись разногласия, определяются судом в соответствии со статьей 446 Гражданского кодекса РФ.

В своей апелляционной жалобе заявитель просит суд обязать ответчика заключить договор с учетом протокола разногласий в редакции истца, а именно:

- абзац 4 части договора, озаглавленной “Понятия используемые в тексте настоящего договора“, изложить следующим образом: “Прибор учета - средство измерения или техническое средство, предназначенное для выполнения одной или нескольких функций: измерение, накопление, хранение, отображение информации о количестве, массе или объеме, температуре, давлении энергоресурсов и времени работы самого прибора (за исключением индивидуальных приборов учета)“. Далее по тексту договора;

- п. 2.8. договора изложить в следующей редакции: “При уточнении Энергоснабжающей организацией данных о фактически отпущенной абонентом тепловой энергии и теплоносителя за прошедшей период, Энергоснабжающая организация вправе произвести перерасчет выставленного к оплате Абоненту количества тепловой энергии и теплоносителя в случаях, предусмотренных настоящим договором“;

- п. 4.1.1. договора изложить в следующей редакции: “Поставлять тепловую энергию и теплоноситель Абоненту (с учетом его Субабонентов) в количестве и с тепловыми нагрузками, установленными в приложениях N 2 и N 3 к настоящему Договору по каждой точке поставки, на отопление - бесперебойно и круглосуточно в течение всего отопительного сезона, при этом допустимая продолжительность перерыва отопления:

- не более 24 часов (суммарно) в течение одного месяца;

- не более 16 часов единовременно - при температуре воздуха в жилых помещениях от 10 град. C до нормативной;

- не более 8 часов при температуре воздуха в жилых помещениях от 10 град. C до 12 град. C;

- не более 4 часов единовременно - при температуре воздуха в жилых помещениях от 8 град. C до 10 град. C.“;

-п. 4.2.2. договора изложить в следующей редакции: “Полностью или частично приостановить подачу Абоненту тепловой энергии без предварительного уведомления в случае:

- возникновения или угрозы возникновения аварийных ситуаций на оборудовании или сетях, по которым осуществляются водо-, теплоснабжение;

- возникновения стихийных бедствий и чрезвычайных ситуаций, а также при необходимости их локализации и устранения“;

- Исключить п. 5.1.1. из текста договора;

- изложить п. 5.2.1. договора в следующей редакции: “Требовать, в случаях перерывов энергоснабжения по вине Энергоснабжающей организации возмещения реального причиненного ущерба, за исключением случаев, предусмотренных п. 4.2.2 настоящего Договора.

В случае уменьшения размера стоимости услуг, оказываемых Абонентом гражданам - потребителям коммунальных услуг в порядке, предусмотренном “Порядком предоставления коммунальных услуг гражданам“ (Приложение N 1 раздел 6 “Отопление“) в связи с нарушением требований:

- о бесперебойном круглосуточном отоплении в течение отопительного сезона,

- об обеспечении температуры воздуха в жилых помещениях,

- о технических параметрах давления во внутридомовой системе отопления,

в случае если нарушение указанных требований явилось следствием нарушения Энергоснабжающей организацией требований к поставляемой тепловой энергии по количеству, качеству и температурному режиму, Энергоснабжающая организация обязана соразмерно уменьшить стоимость поставленной Абоненту тепловой энергии“;

- изложить п. 6.4. договора в следующей редакции: “Расчет стоимости потребленной Абонентом (с учетом Субабонентов) тепловой энергии и теплоносителя производится ежемесячно в соответствии с данными учета, по тарифам, установленным законодательством Российской Федерации“;

- Пункт 6.5. договора - исключить из текста договора;

- п. 6.8 договора изложить в следующей редакции: “В период осуществления ремонта, замены, поверки коллективного (общедомового) прибора учета, не превышающий 30 календарных дней, количество потребления тепловой энергии исчисляется как среднемесячное потребление тепловой энергии, определенное по указанному прибору за последние 6 месяцев, а если период работы коллективного (общедомового) прибора учета составил меньше 6 месяцев, - то за фактический период работы прибора учета, но не выше нормативов потребления соответствующих коммунальных услуг“;

- изложить п. 7.2.1. договора в следующей редакции: “Денежные средства, которые она должна получить от ГУ ГЦЖС в счет возмещения выпадающих доходов от предоставления гражданам льгот по оплате коммунальных услуг отопления и горячего водоснабжения (в части подогрева воды) согласно приложению N 15 к настоящему Договору“;

- дополнить договор п. 7.2.4. в следующей редакции: “Денежные средства, поступающие за потребленную тепловую энергию и теплоноситель в счет оплаты по Договору непосредственно с расчетного счета Абонента“.

При новом рассмотрении истец отказался от иска в части внесения изменений в пункты договора: абзац 4 раздела “Понятия, используемые в тексте настоящего договора“, пункты 5.1.1, 6.5, 7.2.1 договора.

При рассмотрении дела в арбитражном суде любой инстанции истец, в соответствии с п. 2 ст. 49 АПК РФ, вправе отказаться от иска полностью или частично до принятия судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела.

Согласно п. 3 ст. 151 АПК РФ, в случае прекращения производства по делу повторное обращение в арбитражный суд по спору между теми же лицами, о том же предмете и по тем же основаниям не допускается.

С учетом того, что отказ от иска не противоречит закону и не нарушает права других лиц, апелляционный суд считает возможным принять отказ ООО “Управляющая компания района “Бескудниковский“ от иска в этой части и производство по делу в этой части прекратить.

Заявитель апелляционной жалобы считает, что при утверждении пункта 2.8. договора в редакции ответчика, согласно которой “При уточнении Энергоснабжающей организаций данных о фактически отпущенной абонентам тепловой энергии и теплоносителя за прошедший период, Энергоснабжающая организация вправе произвести перерасчет выставленного к оплате Абоненту количества тепловой энергии и теплоносителя“, ответчик получает право по собственному желанию, без согласования с жильцом изменять стоимость поставленной энергии.

Данный довод суд считает обоснованным.

Согласно ст. 544 ГК РФ оплата энергии производится за фактическое принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Тарифы на тепловую энергию подлежат государственному регулированию органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации в области государственного регулирования тарифов в силу Федерального закона “О государственном регулировании тарифов на электрическую и тепловую энергию в Российской Федерации“ (статьи 1, 6).

В силу ч. 4 ст. 154, ч. 2 ст. 157 Жилищного кодекса Российской Федерации размер платы за коммунальные услуги, включающей в себя плату за горячее водоснабжение и отопление (теплоснабжение), в городе Москве рассчитывается по тарифам, установленным органами государственной власти этого города федерального значения.

Согласно части 1 статьи 9 Федерального закона “Об основах регулирования тарифов организаций коммунального комплекса“ регулирование тарифов на товары и услуги организации коммунального комплекса подразумевает установление таких тарифов на товары и услуги этой организации, чтобы их размер обеспечивал поступление денежных средств в объеме, необходимом для выполнения производственной программы коммунальной организации, с учетом обеспечения доступности услуг для потребителей.

Пунктом 15 Правил предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 23.05.2006 N 307, установлено, что в случае если исполнителем коммунальных услуг является управляющая организация, то расчет размера платы за приобретение такой организацией горячей воды и тепловой энергии осуществляются по тарифам, установленным в соответствии с законодательством Российской Федерации и используемым для расчета размера платы за коммунальные услуги гражданами.

Во всех жилых домах, управляемых истцом установлены общедомовые приборы учета тепловой энергии, поэтому доводы ответчика о возможности проведения корректировки объема поставленной энергии при отсутствии приборов учета не могут быть признаны обоснованными по данному договору.

Довод истца о необоснованном отказе судом первой инстанции внесения изменения в п. 4.1.1. договора со ссылкой на п. 17 раздела III “Основные условия организации теплоснабжения“ Приказа Госстроя РФ от 21.04.2000 N 92 “Об утверждении организационно-методических рекомендаций по пользованию системами коммунального теплоснабжения в городах и других населенных пунктах Российской Федерации“, согласно которому ответчик обязался “Поставлять тепловую энергию и теплоноситель абоненту (с учетом его субабонентов) в количестве и с тепловыми нагрузками, установленными в приложениях N 2 и N 3 к настоящему Договору по каждой точке поставки, на отопление - в течение всего отопительного сезона, на горячее водоснабжение круглосуточно в течение года, кроме перерывов:

- не более 21-го дня в период проведения предусмотренных графиками текущего и капитального ремонтов основного оборудования источника тепловой энергии и тепловых сетей, утвержденных в установленном порядке;

- не более 2-х суток для проведения внеплановых ремонтов тепловых сетей“.

Заявитель считает, что данные рекомендации носят рекомендательный характер и противоречат требованиям Правил предоставления гражданам коммунальных услуг.

Суд апелляционной инстанции считает, что данный пункт подлежит принятию в редакции истца, т.к. период и сроки перерывов в снабжении определен п. 17 раздела III “Основные условия организации теплоснабжения“ Приказа Госстроя РФ от 21.04.2000 N 92 “Об утверждении организационно-методических рекомендаций по пользованию системами коммунального теплоснабжения в городах и других населенных пунктах Российской Федерации“.

Заявитель апелляционной жалобы считает, что вывод суда первой инстанции о принятии п. 4.2.2. договора в редакции ответчика, а именно: “Прекращать полностью или частично подачу Абоненту тепловой энергии с предварительным уведомлением:

- за потребление тепловой энергии без надлежащего оформления тепловой нагрузки в настоящем Договоре;

- за нарушение установленных Договором режимов энергопотребления;

- за неудовлетворительное техническое состояние тепловых установок Абонента, удостоверенное органом Ростехнадзора;

- за не допуск представителя Энергоснабжающей организации к теплоиспользующим установкам Абонента и за снятие (повреждение) пломб с оборудования Абонента, установленных Энергоснабжающей организацией;

- за нарушение сроков и порядка оплаты поставляемой (потребляемой) тепловой энергии и теплоносителя, установленных настоящим договором;

- в случае невыполнения Абонентом требований Энергоснабжающей организации о введении ограничений или прекращении подачи (потребления) тепловой энергии;

- в случае несообщения Абонентом в установленный настоящим Договором срок Энергоснабжающей организации о своей ликвидации (реорганизации) и/или отчуждения своих объектов (производственных мощностей, площадок и др.) Абонента;

- в связи с расторжением настоящего Договора;

- в случае отсутствия акта готовности теплоиспользующего оборудования Абонента к работе в отопительный период;

- в иных случаях, предусмотренных действующим законодательством“ - не основан на законе, поскольку в соответствии со п. 79 Правил оказания коммунальных услуг, утвержденный Постановлением Правительства РФ от 23.05.2006 г. N 307 исполнитель вправе без предварительного уведомления потребителя приостановить предоставление коммунальных услуг в случае: возникновения или угрозы возникновения аварийных ситуаций на оборудовании или сетях, по которым осуществляются водо-, тепло-, электро- и газоснабжение, а также водоотведение; возникновения ст“хийных бедствий и чрезвычайных ситуаций, а также при необходимости их локализации и устранения.

Пунктом 85 Правил оказания коммунальных услуг, утвержденный Постановлением Правительства РФ от 23.05.2006 г. N 307 приостановление или ограничение предоставления коммунальных услуг (либо подачи коммунальных ресурсов) потребителям, полностью выполняющим обязательства, установленные законодательством Российской Федерации и договором, не допускается.

Заявитель считает необоснованным отказ суда первой инстанции о внесении изменений в п. 5.2.1. договора и принятии данного пункта в редакции ответчика, согласно которому истец вправе “Требовать, в случаях перерывов энергоснабжения по вине Энергоснабжающей организации, возмещения реального причиненного ущерба, за исключением случаев, предусмотренных п. 4.2.2 настоящего Договора“.

Заявитель считает, что в соответствии с требованиями, установленными разделом VI “Отопление“ Приложения N 1 “Условия изменения размера платы за коммунальные услуги при предоставлении коммунальных услуг ненадлежащего качества и (или) с перерывами, превышающими установленную продолжительность“ и Правилам предоставления коммунальных услуг гражданам, истец обязан произвести уменьшение размера платы предъявляемой гражданам. Считает, что такие нарушения, как:

- нарушение температурного режима в жилых помещениях;

- необеспечение необходимого давления во внутридомовой системе отопления;

- нарушение требований к бесперебойному отоплению в течение всего отопительного сезона могут быть вызваны нарушениями ответчика по срокам, объему и качеству, а также температурному режиму поставляемого теплового ресурса. Считает, что в данных случаях, ответчик обязан нести соразмерные с истцом издержки.

Статьей 547 ГК РФ предусмотрено, что возместить реальный ущерб обязана сторона, нарушившая обязательство по договору. Если в результате регулирования режима потребления энергии, осуществленного на основании закона или иных правовых актов, допущен перерыв в подаче энергии абоненту, энергоснабжающая организация несет ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение договорных обязательств при наличии ее вины.

Ответчик осуществляет поставку энергии согласно акту разграничения балансовой принадлежности тепловых сетей (Приложение N 5 к договору) до точек присоединения, и возможна наступление ответственности ответчика, в том числе за сбои энергоснабжения во внутридомовой системе отопления, возникшие по вине энергоснабжающей организации.

Заявитель апелляционной жалобы считает необоснованным отказ суда первой инстанции о внесении изменений, предложенных истцом в п. 6.4. договора и утверждении данного пункта в редакции ответчика, согласно которому “Расчет стоимости потребленной Абонентом (с учетом Субабонентов) тепловой энергии и теплоносителя производится ежемесячно на основании справки о количестве тепловой энергии (Приложение N 8) и отчетной ведомости за потребленную тепловую энергию и теплоноситель (Приложение N 9) за расчетный месяц, предоставляемых Абонентом в соответствии с п. 5.1.1. настоящего Договора, сведений о жилой площади многоквартирных домов, находящихся в управлении Абонента по форме Приложения N 12 к настоящему Договору, и с учетом расчетных тепловых нагрузок Абонента, зафиксированных в Приложениях N 3, 4 к настоящему Договору“. Заявитель считает, что предложенный ответчиком порядок расчета стоимости тепловой энергии применяется в случае отсутствия приборов учета тепловой энергии, вследствие чего, данный порядок не может быть применен к данным взаимоотношениям сторон.

Данный довод суд считает обоснованным и подлежащим удовлетворению.

Согласно Постановлению Президиума ВАС России от 09.06.2009 г. N 525/09 расчетный метод не подлежит применению к спорным правоотношениям.

Заявитель апелляционной жалобы считает, что вывод суда первой инстанции о внесении в договор п. 6.8 в редакции ответчика, согласно которому “При выходе из строя приборов учета, с помощью которых определяются количество тепловой энергии и теплоносителя, а также приборов, регистрирующих параметры теплоносителя, ведение учета тепловой энергии и теплоносителя и регистрация его параметров (на период, в общей сложности, не более 15 суток в течение года с момента приемки узла учета на коммерческий расчет) осуществляются на основании показаний этих приборов, взятых за предшествующие выходу из строя 3 суток с корректировкой по фактической температуре наружного воздуха на период перерасчета“ не основан на законе. Считает, что иной порядок расчетов с ресурсоснабжающей организацией приведет к неравенству сторон договора энергоснабжения, поскольку потребителями тепловой энергии выступают граждане - жильцы многоквартирного дома.

Данный пункт подлежит принятию в редакции истца, поскольку п. 32 Правил оказания коммунальных услуг, утвержденный Постановлением Правительства РФ от 23.05.2006 г. N 307 предусмотрено, что в период осуществления ремонта, замены, поверки индивидуального или коллективного (общедомового) прибора учета, не превышающий 30 календарных дней, объемы (количество) потребления холодной воды, горячей воды, отведенных бытовых стоков, электрической энергии, газа и тепловой энергии для расчета размера платы за коммунальные услуги исчисляются как среднемесячное потребление коммунальных ресурсов и среднемесячный объем отведенных бытовых стоков, определенные по указанному прибору за последние 6 месяцев, а если период работы индивидуального или коллективного (общедомового) прибора учета составил меньше 6 месяцев, - то за фактический период работы прибора учета, но не выше нормативов потребления соответствующих коммунальных услуг.

Решение суда первой инстанции подлежит отмене в части отказа в иске в соответствии с нарушением норм процессуального права.

В соответствии со ст. 173 АПК РФ по спору, возникшему при заключении или изменении договора, в резолютивной части решения указывается вывод арбитражного суда по каждому спорному условию договора, а по спору о понуждении заключить договор указываются условия, на которых стороны обязаны заключить договор.

Между тем, при разрешении спора судом, в резолютивной части решения не были указаны выводы суда по каждому спорному условию договора. В связи с чем, решение Арбитражного суда г. Москвы от 27.01.2009 г. подлежит отмене и спорные пункты договора принятию в редакции истца по вышеизложенным основаниям.

Расходы по госпошлине в соответствии со ст. 110 АПК РФ относятся на ответчика.

Руководствуясь ст. ст. 266 - 268, п. 2 ст. 269, ч. 1 п. 3 ст. 270, ст. 271 АПК РФ, Девятый Арбитражный апелляционный суд

постановил:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 27.01.2009 г. по делу N А40-76862/08-48-667 отменить.

Принять отказ ООО “Управляющая компания района “Бескудниковский“ от иска в части.

Прекратить производство по делу N А40-76862/08-48-667 в части абзаца 4 “Понятия, используемые в тексте настоящего договора“, пунктов 5.1.1., 6.5., 7.2.1. договора.

Пункты 1.1, 2.8, 4.1.1, 4.1.3, 4.2.2., 5.1.2, 5.2.1., 6.4., 6.8, 7.7. договора изложить в следующей редакции:

Пункт 1.1: “Предметом настоящего договора является продажа (подача) Энергоснабжающей организацией Абоненту, присоединенному к тепловой сети Энергоснабжающей организации, и покупка (потребление) Абонентом тепловой энергии и теплоносителя для оказания коммунальных услуг гражданам (для нужд граждан, проживающих в многоквартирном доме, по их поручению и за их счет), на условиях предусмотренных настоящим Договором“;

Пункт 2.8: “При уточнении Энергоснабжающей организацией данных о фактически отпущенной абонентом тепловой энергии и теплоносителя за прошедшей период, Энергоснабжающая организация вправе произвести перерасчет выставленного к оплате Абоненту количества тепловой энергии и теплоносителя в случаях, предусмотренных настоящим договором“.

Пункт 4.1.1: “Поставлять тепловую энергию и теплоноситель Абоненту (с учетом его Субабонентов) в количестве и с тепловыми нагрузками, установленными в приложениях N 2 и N 3 к настоящему Договору по каждой точке поставки, на отопление - бесперебойно и круглосуточно в течение всего отопительного сезона, при этом допустимая продолжительность перерыва отопления:

- не более 24 часов (суммарно) в течение одного месяца;

- не более 16 часов единовременно - при температуре воздуха в жилых помещениях от 10 град. C до нормативной;

- не более 8 часов при температуре воздуха в жилых помещениях от 10 град. C до 12 град. C;

- не более 4 часов единовременно - при температуре воздуха в жилых помещениях от 8 град. C до 10 град. C.“;

Пункт 4.1.3: “При проведении плановых работ по ремонту тепловых сетей предупреждать Абонента о сроках начала и продолжительности отключения (ограничения) теплоснабжения Абонента не менее чем за 10 суток“;

Пункт 4.2.2: “Полностью или частично приостановить подачу Абоненту тепловой энергии без предварительного уведомления в случае:

- возникновения или угрозы возникновения аварийных ситуаций на оборудовании или сетях, по которым осуществляются водо-, теплоснабжение;

- возникновения стихийных бедствий и чрезвычайных ситуаций, а также при необходимости их локализации и устранения“;

Пункт 5.1.2: “При изменении сведений о жилой площади многоквартирных домов, находящихся в управлении Абонента в срок до 25 числа текущего месяца представлять Энергоснабжающей организации сведения по форме Приложения N 12 к настоящему Договору“;

Пункт 5.2.1: “Требовать, в случаях перерывов энергоснабжения по вине Энергоснабжающей организации возмещения реального причиненного ущерба, за исключением случаев, предусмотренных п. 4.2.2 настоящего Договора.

В случае уменьшения размера стоимости услуг, оказываемых Абонентом гражданам - потребителям коммунальных услуг в порядке, предусмотренном “Порядком предоставления коммунальных услуг гражданам“ (Приложение N 1 раздел 6 “Отопление“) в связи с нарушением требований:

- о бесперебойном круглосуточном отоплении в течение отопительного сезона,

- об обеспечении температуры воздуха в жилых помещениях,

- о технических параметрах давления во внутридомовой системе отопления,

в случае если нарушение указанных требований явилось следствием нарушения Энергоснабжающей организацией требований к поставляемой тепловой энергии по количеству, качеству и температурному режиму, Энергоснабжающая организация обязана соразмерно уменьшить стоимость поставленной Абоненту тепловой энергии“;

Пункт 6.4: “Расчет стоимости потребленной Абонентом (с учетом Субабонентов) тепловой энергии и теплоносителя производится ежемесячно в соответствии с данными учета, по тарифам, установленным законодательством Российской Федерации“;

Пункт 6.8: “В период осуществления ремонта, замены, поверки коллективного (общедомового) прибора учета, не превышающий 30 календарных дней, количество потребления тепловой энергии исчисляется как среднемесячное потребление тепловой энергии, определенное по указанному прибору за последние 6 месяцев, а если период работы коллективного (общедомового) прибора учета составил меньше 6 месяцев, - то за фактический период работы прибора учета, но не выше нормативов потребления соответствующих коммунальных услуг“;

Пункт 7.7: “По окончании расчетного месяца Энергоснабжающая организация предъявляет Абоненту “Акт приемки-передачи тепловой энергии“ в двух экземплярах. Абонент, в течение 5 дней с момента получения, возвращает подписанный и скрепленный печатью “Акт приемки-передачи тепловой энергии“ Энергоснабжающей организации либо предоставляет мотивированные возражения (при отказе от его подписания). В случае неполучения Энергоснабжающей организацией оформленного со стороны Абонента “Акта приемки-передачи тепловой энергии“ или мотивированных возражений на представленный Акт, Акт считается принятым в редакции Энергоснабжающей организации.

Взыскать с ОАО “Московская объединенная энергетическая компания“ в пользу ООО “Управляющая компания района “Бескудниковский“ расходы по госпошлине в размере 3000 руб.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий

судья

В.В.ПОПОВ

Судьи:

А.А.СОЛОПОВА

Е.Б.РАСТОРГУЕВ