Решения и определения судов

Постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 13.05.2010 N 16АП-629/10(1) по делу N А15-2151/2009 По делу о признании недействительными решения антимонопольного органа о нарушении законодательства, выразившемся в неправомерном ограничении подачи электроэнергии по заявке сбытовой компании, и предписания.

ШЕСТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

от 13 мая 2010 г. N 16АП-629/10(1)

Дело N А15-2151/2009

11 мая 2010 года объявлена резолютивная часть постановления.

13 мая 2010 года постановление изготовлено в полном объеме.

Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Фриева А.Л.,

судей: Джамбулатова С.И., Мельникова И.М.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Амироковой Я.Х.,

рассмотрев апелляционную жалобу открытого акционерного общества “Межрегиональная распределительная сетевая компания Северного Кавказа“ (далее - ОАО “МРСК СК“) на решение Арбитражного суда Республики Дагестан от 28.01.2010 по делу N А15-2151/2009 по заявлению ОАО “МРСК СК“ об оспаривании решения и предписания антимонопольной службы,

в судебное заседание явились:

от ОАО “МРСК СК“ - Каиров С.А. по доверенности N 65 от 01.01.2010,

в отсутствии
представителей других лиц, участвующих в деле, извещенных надлежащим образом о времени и месте судебного заседания,

установил:

Открытое акционерное общество “Межрегиональная распределительная сетевая компания Северного Кавказа“ (далее - общество) обратилось в Арбитражный суд Республики Дагестан с заявлениям о признании недействительными решения и предписания Управления Федеральной антимонопольной службы России по Республике Дагестан (далее - управление) от 07.07.2009 по делу N 39, в части требований, касающихся заявителя (заявленные требования с учетом уточнений). Заявленные требования мотивированны тем, что общество, согласно заявок ОАО “Дагестанская энергосбытовая компания“ ввело ограничения подачи электроэнергии ОАО “Кизлярские городские электрические сети“, действуя во исполнение договорных обязательств, поэтому не подлежит привлечению к ответственности за нарушение антимонопольного законодательства.

Определением суда, в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены: ОАО “Дагестанская энергосбытовая компания“, ОАО “Кизлярские городские электрические сети“, администрация городского округа “город Кизляр“ и ОАО “Концерн “КЭМЗ“ г. Кизляра.

Решением Арбитражного суда Республики Дагестан от 28.10.2010 по делу N А15-2151/2009 в удовлетворении заявленных требований отказано. Судебный акт мотивирован тем, что общество неправомерно осуществило ограничение подачи электроэнергии по заявке сбытовой компании, в связи с чем управление правомерно приняло решение и вынесло предписание об устранений нарушений антимонопольного законодательства.

Не согласившись с данным решением суда, общество подало апелляционную жалобу, в которой просит решение суда первой инстанции отменить и принять по делу новый судебный акт. Заявитель считает, что все условия, при которых возможны ограничения, соблюдены. По мнению заявителя, действующее законодательство прямо предусматривает возможность применения порядка полного или частичного ограничения режима потребления электрической энергии в случае неисполнения обязательств как покупателем, так и потребителем электроэнергии. Заявитель считает, что в отношении жилых
домов, детских дошкольных учреждений, медицинских учреждений, очистных сооружений, населения, не вводились ограничения режима потребления электроэнергии. В судебном заседании представитель общества поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе, просил решение суда первой инстанции отменить.

Представители других лиц, участвующих в деле, в судебное заседание не явились. Апелляционный суд в порядке статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации проводит судебное разбирательство в отсутствие лиц, участвующих в деле, извещенных надлежащим образом о месте и времени проведения судебного заседания.

Правильность решения от 28.10.2010 проверяется в апелляционном порядке в соответствии со статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Изучив материалы дела и апелляционную жалобу, выслушав представителя общества, Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд пришел к выводу о необходимости оставления принятого решения суда без изменения по следующим основаниям.

Как видно из материалов дела, между ОАО “МРСК Северного Кавказа“ - “Дагэнерго“ (сетевая организация, исполнитель) и ОАО “Дагестанская энергосбытовая компания“ (заказчик) заключен договор N 13/2008 ДЭ от 01.03.2008 на оказание услуг по передаче электрической энергии, в соответствии с которым ОАО “МРСК Северного Кавказа“ - “Дагэнерго“ обязуется оказать ОАО “Дагестанская энергосбытовая компания“ услуги по передаче электрической энергии, а заказчик обязуется оплачивать услуги исполнителя, в порядке, установленном настоящим договором.

По условиям договора (пункты 3.3.2, 8.6) ОАО “МРСК Северного Кавказа“ - “Дагэнерго“ обязуется на основании заявки ОАО “Дагестанская энергосбытовая компания“ (заказчик) приостановить потребителям передачу электрической энергии путем введения полного и (или) частичного ограничения и возобновлению их электроснабжения, информировать заказчика об обстоятельствах, влекущих полное и (или) частичное ограничение режима потребления электроэнергии, в сроки и в порядке, определенные сторонами в приложении N 6 к договору. В случае неисполнения заявки заказчика по
введению, ограничению потребления, исполнитель несет ответственность перед заказчиком в размере стоимости электроэнергии, отпущенной потребителю сверх объема (срока), указанного в заявке на введение ограничения режима потребления.

ОАО “Кизлярские городские электрические сети“ (предприятие, потребитель) присоединены к электросетям ОАО энергетики и электрификации “Дагэнерго“ (сетевая организация) на основании договора технологического присоединения к электрическим сетям (для потребителей юридических лиц). По указанному договору сбытовая компания (продавец) обязалась обеспечить закупку на оптовом рынке электроэнергии и (или) у производителей энергии на розничном рынке электроэнергии в объемах, заявленных предприятием (покупателем) потерь в его электросетях, и передавать последнему эту энергию в указанных объемах в точках поступления. Договор заключен с целью надлежащего исполнения потребителем договора оказания услуг по передаче энергии абонентам сбытовой компании.

Условиями данного договора (пункт 3.5.2.) предусмотрено, что сетевая организация вправе, в соответствии с условиями договора на оказание услуг по передаче электрической энергии, заключенного между сетевой и сбытовой организациями, осуществлять прекращение (ограничение) подачи электрической энергии на основании заявки сбытовой организации в связи с нарушением потребителем обязательств по договору купли- продажи (поставки) электроэнергии. Возобновление электроснабжения, в этом случае, производится также на основании заявки сбытовой организации.

В качестве приложения N 6 к договору N 13/2008 ДЭ от 01.03.2008 стороны по договору подписали Регламент взаимодействия ОАО “МРСК Северного Кавказа“ - “Дагэнерго“ и ОАО “Дагестанская энергосбытовая компания“ при ограничении режима потребления электроэнергии потребителями ОАО “Дагестанская энергосбытовая компания“ и при возобновлении их электроснабжения, которым предусмотрено ограничение режима потребления электроэнергии потребителям ОАО “Дагестанская энергосбытовая компания“ по заявке заказчика в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения потребителем обязательств по оплате. ОАО “Дагестанская энергосбытовая компания“ несет ответственность перед потребителем, в отношении
которого подана заявка, за обоснованность заявки и соблюдение порядка уведомления потребителя о введении ограничения (пункт 10 Регламента).

Во исполнение договора от 01.03.2008 N 13/2008 ДЭ, заключенного ОАО “МРСК Северного Кавказа“ - “Дагэнерго“ с ОАО “Дагестанская энергосбытовая компания“, общество осуществляет передачу электрической энергии потребителям г. Кизляра, присоединенных к сетям ОАО “Кизлярские городские электрические сети“.

В соответствии с договором энергоснабжения от 26.05.2008 N 3-3-ЭО ОАО “Дагестанская энергосбытовая компания“ обязуется поставить ОАО “Кизлярские городские электрические сети“ электроэнергию в точках поставки на границе балансовой принадлежности электрических сетей ОАО “Дагэнерго“.

Все потребители электрической энергии в г. Кизляр присоединены к сетям ОАО “Кизлярские городские электрические сети“.

Заявкой N 192 от 10.04.2009 сбытовая компания уведомило общество о необходимости введения с 11 часов 26.05.2009 ограничения режима потребления электроэнергии ОАО “Кизлярские городские электрические сети“ в связи с неисполнением последним обязательств по оплате электрической энергии, предусмотренных договором энергоснабжения от 26.05.2008 N З-3-ЭО.

Актом сверки расчетов от 18.05.2009, подписанным представителями ОАО “ДЭСК“ и ОАО “Кизлярские городские электрические сети“, подтверждается, что по состоянию на 01.05.2009 задолженность предприятия перед сбытовой компанией составляет 27 млн. рублей.

Уведомлением от 14.05.2009 N 879 ОАО “Дагестанская энергосбытовая компания“ сообщила ОАО “Кизлярские городские электрические сети“ о предстоящем ограничении подачи энергии с 11 часов 26.05.2009 на 30% суточного объема потребления электроэнергии до полного погашения задолженности перед ним. В уведомлении также указано, что в случае неисполнения указанного требования ОАО “Дагестанская энергосбытовая компания“ будет вынуждено воспользоваться своим правом на принудительное ограничение потребления электроэнергии в отношении ОАО “Кизлярские городские электрические сети“ с 11-00 часов 21.05.2009 на 30% суточного объема потребления электроэнергии до полного погашения задолженности.

Письмом N 101 от
19.05.2009 ОАО “Кизлярские городские электрические сети“ просило сбытовую компанию не вводить ограничения режима потребления электрической энергии по городу Кизляру, поскольку предприятие не имеет технической возможности обеспечить электрической энергией потребителей, в том числе физических и юридических лиц, надлежащим образом, исполняющих свои обязательства по оплате за потребленную электрическую энергию.

Сетевая организация ОАО “МРСК СК“ по заявке сбытовой организации ввело ограничение электрической энергии в г. Кизляре с 26.05.2009 на 18% по фидеру N 2, находящееся на территории концерна подстанции, принадлежащей Затеречным электросетям ОАО “ МРСК СК“.

Отключение подачи электрической энергии 26.05.2009 в г. Кизляре, в том числе фидера N 2, находящиеся на подстанции 35 кВт 0,1 и 01, расположенной на территории ОАО “КЭМЗ“, обеспечивающих электрической энергией концерн и микрорайон “Черемушки“, подтверждается выпиской из журнала диспетчерской службы ОАО “Махачкалинские горэлектросети“ и ОАО “Концерн КЭМЗ“ и не оспаривается заявителем (ОАО “ МРСК СК“).

На основании заявления администрации городского округа “Город Кизляр“ от 21.04.2009 управление приказом от 06.05.2009 N 119 возбудила в отношении общества дело N 39 о нарушении антимонопольного законодательства.

При рассмотрении дела установлено, что общество в период с 11 часов 26.05.2009 по заявке сбытовой компании от 10.04.2009 N 192 и без согласия потребителей производило ограничения подачи и отключения электроэнергии в г.Кизляре через подстанции, принадлежащие ранее ОАО “ Концерн КЭМЗ“, в том числе фидера N 2, куда подключены помимо концерна и часть потребителей электрической энергии города Кизляра (микрорайон “ Черемушки“), чем нарушило пункты 171, 172, 173 и 178 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 31.08.2006 N 530 (далее -
Правила), пункт 80 Правил предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 23.05.2006 N 307, статью 38 ФЗ от 26.03.2003 N 35-ФЗ “Об электроэнергетике“, статью 546 ГК РФ, статью 7 ФЗ “О естественных монополиях“, статью 10 Закона РФ “О защите конкуренции“.

По результатам рассмотрения дела управлением 07.07.2009 принято решение, которым общество признано виновным в нарушении вышеперечисленных законов и норм, и в этот же день обществу выдано предписание о прекращении выявленных нарушений, предложено в срок до 31.08.2009 представить документы, подтверждающие исполнение предписания.

Данные обстоятельства послужили основанием для обращения общества в арбитражный суд с заявлением об оспаривании ненормативных актов управления.

По общему правилу статьи 546 Гражданского кодекса Российской Федерации прекращение или ограничение подачи энергии без согласования с абонентом - юридическим лицом, но с соответствующим его предупреждением допускается в установленном законом или иными правовыми актами порядке в случае нарушения указанным абонентом обязательств по оплате энергии.

Согласно статье 38 Федерального закона от 26.03.03 N 35-ФЗ “Об электроэнергетике“ субъекты электроэнергетики, обеспечивающие поставки электрической энергии потребителям электрической энергии, в том числе энергосбытовые организации, гарантирующие поставщики и территориальные сетевые организации (в пределах своей ответственности), отвечают перед потребителями электрической энергии за надежность обеспечения их электрической энергией и ее качество в соответствии с требованиями технических регламентов и иными обязательными требованиями. Запрещается ограничение режима потребления электрической энергии, в том числе его уровня, в отношении потребителей электрической энергии, не имеющих задолженности по оплате электрической энергии и исполняющих иные предусмотренные законодательством Российской Федерации и соглашением сторон обязательства, за исключением случаев возникновения аварийных электроэнергетических режимов, веерные отключения потребителей электрической энергии, не имеющих задолженности по оплате электрической
энергии и исполняющих иные предусмотренные законодательством Российской Федерации и соглашением сторон обязательства, запрещаются. В целях недопущения веерных отключений организация, оказывающая услуги по передаче электрической энергии ее потребителям, обязана обеспечить возможность индивидуального ограничения режима как собственного потребления, так и потребления обслуживаемых потребителей электрической энергии.

В силу пункта 161 Правил N 530 неисполнение или ненадлежащее исполнение потребителем обязательств по оплате электрической энергии является основанием для ограничения режима потребления.

Согласно пункту 167 Правил в случае отсутствия технической возможности введения полного или частичного ограничения режима потребления и отказа потребителя самостоятельно произвести ограничение режима потребления сетевая организация (иной собственник (владелец) объектов электросетевого хозяйства) вправе произвести необходимые переключения в энергопринимающих устройствах такого потребителя в присутствии уполномоченного представителя гарантирующего поставщика (энергосбытовой организации) и потребителя (его представителя). Порядок проведения таких переключений определяется договором оказания услуг по передаче электрической энергии (договором энергоснабжения).

В силу пункта 168 Правил N 530 в отношении потребителей (отдельных объектов), ограничение режима потребления которых может привести к возникновению угрозы жизни и здоровью людей, экологической безопасности либо безопасности государства, а также в отношении потребителей, ограничение режима потребления которых ниже уровня аварийной брони не допускается, применяется специальный порядок введения ограничения режима потребления. Перечень потребителей (отдельных объектов), ограничение режима потребления которых ниже уровня аварийной брони не допускается, приведен в Приложении N 6.

Как правильно установил суд первой инстанции к фидеру N 2, отключенному обществом в период с 11 часов 26.05.2009 от электроснабжения, запитаны не только коммерческие организации и многоквартирные жилые дома в г.Кизляре, но и также детские дошкольные учреждения, среднеобразовательные школы, медицинские учреждения, учреждения социального обеспечения, население и другие потребителем, надлежащим образом
исполняющие обязанности по оплате электроэнергии. Более того, будучи профессиональным участником розничного рынка электроэнергии (гарантирующим поставщиком), общество не могло не знать о других добросовестных потребителях, присоединенных к отключенным электросетям. Кроме того, общество, как специализированная организация, имело информацию о том, что при таком способе отключения электроэнергии у ОАО “Кизлярские городские электрические сети“ нет технической возможности подключить добросовестных потребителей к другим источникам электроэнергии.

Согласно императивной норме пункта 173 Правил в случае, если ограничение режима потребления, инициированного в соответствии с пунктом 171 указанных Правил, применяется по отношению к лицам, владеющим объектами электросетевого хозяйства, к которым присоединены энергопринимающие устройства потребителей, надлежащим образом исполняющих свои обязательства по оплате электрической энергии, указанные лица обязаны предпринять все необходимые действия для поставки электрической энергии таким потребителям в установленном договором энергоснабжения (договором купли-продажи (поставки) электрической энергии) объеме.

Таким образом, общество неправомерно инициировало ограничение подачи электроэнергии, не обеспечив соблюдение требований пункта 168 Правил N 530 и статьи 38 Федерального закона “Об электроэнергетике“.

Ссылка общества на отсутствие с его стороны нарушения, в связи с наличием у него права на прекращение (ограничение) подачи электрической энергии в соответствии с заключенным со сбытовой компанией договором, согласно которому последняя является потребителем электрической энергии, обоснованно отклонены судом первой инстанцией.

Согласно статье 3 Федерального закона “Об электроэнергетике“ потребителями электрической энергии являются лица, приобретающие ее для собственных бытовых и (или) производственных нужд. Электроэнергия, приобретаемая предприятием с целью компенсации потерь в электрических сетях, используется им не для собственного потребления, а исключительно для восполнения в сетях объема энергии, доставляемого до потребителей и необходимого для надлежащего исполнения сбытовой компанией своих обязательств перед абонентами по договорам купли-продажи
(поставки) электроэнергии.

Таким образом, в спорных правоотношениях предприятие выступает не в качестве потребителя энергии, а в качестве сетевой организации - субъекта розничного рынка (коммерческой организации), оказывающего сбытовой компании возмездные услуги по передаче электрической энергии абонентам, в связи с чем положения раздела 13 Правил функционирования розничных рынков, определяющих порядок полного (частичного) ограничения режима потребления электроэнергии в случае нарушения потребителем своих обязательств в рассматриваемом случае не применимы.

Вместе с тем, статья 34 Конституции Российской Федерации предусматривает, что не допускается экономическая деятельность, направленная на монополизацию и недобросовестную конкуренцию. Статья 10 Гражданского кодекса Российской Федерации также запрещает использование гражданских прав в целях злоупотребления доминирующим положением на рынке.

Общество приказом управления от 29.12.2008 внесено в реестр хозяйствующих субъектов, занимающих на рынке определенного товара долю более 65 процентов и занимает доминирующее положение на рынке услуг по передаче и распределению электрической энергии на территории Республики Дагестан.

Статьей 10 Федерального закона от 26.07.06 N 135-ФЗ “О защите конкуренции“ запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц, в том числе экономически или технологически не обоснованные сокращение или прекращение производства товара, если на этот товар имеется спрос или размещены заказы на его поставки при наличии возможности его рентабельного производства.

Согласно статье 7 Федерального закона от “О естественных монополиях“ в целях проведения эффективной государственной политики в сферах деятельности субъектов естественных монополий органы регулирования естественных монополий осуществляют контроль за действиями, которые совершаются с участием или в отношении субъектов естественных монополий и которые могут иметь своим результатом ущемление интересов потребителей товара, в отношении которого применяется регулирование в соответствии с настоящим Федеральным законом либо сдерживание экономически оправданного перехода соответствующего товарного рынка из состояния естественной монополии в состояние конкурентного рынка.

При таких обстоятельствах суд первой инстанции пришел к правильному выводу о неправомерности действий общества по фактическому ограничению и отключению подачи электроэнергии предприятию и названным абонентам и соответствии решения и предписания управления в оспариваемой части закону и иным нормативным правовым актам, что в силу статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации является основанием для отказа в удовлетворении заявленного требования.

С учетом изложенного, оснований для отмены или изменения судебного акта по доводам апелляционной жалобы не имеется.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд

постановил:

Решение Арбитражного суда Республики Дагестан от 28.01.2010 по делу N А15-2151/2009 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в двухмесячный срок в Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий

А.Л.ФРИЕВ

Судьи

С.И.ДЖАМБУЛАТОВ

И.М.МЕЛЬНИКОВ