Решения и определения судов

Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 06.05.2010 N 07АП-2584/10 по делу N А03-686/2010 По делу о привлечении к ответственности по ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ за организацию и проведение азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах без лицензии.

СЕДЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

от 6 мая 2010 г. N 07АП-2584/10

Резолютивная часть постановления объявлена 29 апреля 2010 г.

Полный текст постановления изготовлен 06 мая 2010 г.

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Ждановой Л.И.

судей Музыкантовой М.Х., Солодилова А.В.

при ведении протокола судебного заседания судьей Музыкантовой М.Х.

при участии:

от заявителя: Аносов О.В. по доверенности N 7 от 11.01.2010 года (сроком на 1 год)

от ответчика: без участия (извещен)

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу индивидуального предпринимателя Ф.И.О. г. Барнаул

на решение Арбитражного суда Алтайского края

от 09 февраля 2010 года по делу N А03-686/2010 (судья Старцева М.В.)

по заявлению Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 14 по Алтайскому краю, г. Барнаул

к
индивидуальному предпринимателю Ф.И.О. г. Барнаул

о привлечении к административной ответственности по ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ,

установил:

Межрайонная инспекция Федеральной налоговой службы N 14 по Алтайскому краю (далее по тексту - заявитель, Инспекция) обратилась в Арбитражный суд Алтайского края с заявлением о привлечении к административной ответственности индивидуального предпринимателя Ф.И.О. (далее по тексту - предприниматель, ИП Машошин В.А., ответчик) за совершение правонарушения, предусмотренного ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ.

Решением Арбитражного суда Алтайского края от 09.02.2010 года предприниматель признан виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ, ему назначено наказание в виде административного штрафа в размере 4000 руб.

Не согласившись с решением суда первой инстанции, ИП Машошин В.А. обратился в арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение Арбитражного суда Алтайского края от 09.02.2010 года отменить и принять новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявленных Инспекцией требований, так как в материалах дела отсутствуют доказательства наличия в действиях ответчика состава административного правонарушения, предусмотренного ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ, поскольку предприниматель не осуществляет деятельность по проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах; действует от имени и в интересах ООО “Росбет“ на основании агентского договора.

Более подробно доводы предпринимателя изложены в апелляционной жалобе.

Инспекция в отзыве на апелляционную жалобу и его представитель в судебном заседании, возражали против доводов жалобы, считая решение суда первой инстанции законным и обоснованным, а апелляционную жалобу предпринимателя не подлежащей удовлетворению, так как действия ответчика по организации и проведению азартных игр без специального разрешения (лицензии) образуют состав административного правонарушения, предусмотренного ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ.

Письменный отзыв
заявителя приобщен к материалам дела.

ИП Машошин В.А., участвующий в деле, надлежащим образом извещенный о времени и месте судебного разбирательства (суд апелляционной инстанции располагает сведениями о получении адресатом направленной копии судебного акта (ч. 1 ст. 123 АПК РФ)), в судебное заседание апелляционной инстанции не явился.

В порядке ч. 1 ст. 266, ч. 3 ст. 156 АПК РФ суд считает возможным рассмотреть апелляционную жалобу в отсутствие не явившейся стороны.

Проверив материалы дела в порядке статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса РФ, изучив доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, заслушав представителя заявителя, суд апелляционной инстанции считает решение Арбитражного суда Алтайского края от 09.02.2010 года не подлежащим отмене по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, Машошин Владимир Александрович является индивидуальным предпринимателем, что подтверждается свидетельством серии 22 N 002046255.

14.01.2010 года сотрудником Инспекции проведена проверка деятельности предпринимателя в принадлежащем ему пункте информационного обслуживания, находящемся по адресу: г. Барнаул, ул. Юрина, 190В, по вопросу соблюдения организаторами азартных игр требований Федерального закона от 29.12.2006 года N 244-ФЗ “О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации“.

В ходе проверки установлено и зафиксировано в Акте обследования N 1 от 14.01.2010 года, что в здании по адресу: г. Барнаул, ул. Юрина, 190В, предпринимателем организована и осуществляется деятельность по приему денежных средств в счет ставок букмекерской конторы и производится выплата выигрыша денежными средствами. При получении денежных средств предпринимателем выдавалась клиенту квитанция с указанием даты и времени совершения ставки, суммы ставки и событий ставки. На момент проверки было принято 9 ставок на общую сумму
1 850 руб., выплачено 7 выигрышей на сумму 2 663,25 руб.

В обоснование своей деятельности по приему денежных средств в счет ставок букмекерской конторы и выплаты выигрыша денежными средствами, предприниматель представил агентский договор N 0606 от 11.09.2009 года, заключенный между ООО “Росбет“ (букмекер) и предпринимателем Машошиным В.А. (агент).

В пункте информационного обслуживания на стенде размещена копия свидетельства о регистрации Машошина В.А. в качестве предпринимателя и выданная ООО “Росбет“ копия лицензии N 8 от 11.08.2009 года на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах.

При этом, в лицензии, выданной ООО “Росбет“, не указан адрес осуществления деятельности на территории Алтайского края, в том числе не указан адрес: г. Барнаул, ул. Юрина, 190В.

В результате проверки заявителем установлено нарушение ИП Машошиным В.А. п. 9 ст. 4, ч. 3 ст. 8, ч. 2 ст. 14 Федерального закона от 29.12.2006 года N 244-ФЗ “О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации“ (в редакции от 24.07.2009 года).

Усмотрев в действиях ИП Машошина В.А. признаки административного правонарушения, Инспекцией в соответствии со ст. 23.1 КоАП РФ материалы дела об административном правонарушении направлены в Арбитражный суд Алтайского края для решения вопроса о привлечении предпринимателя к административной ответственности, предусмотренной ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ.

В соответствии с п. 6 ст. 210 Арбитражного процессуального кодекса РФ при рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании проверяет законность и обоснованность оспариваемого решения, устанавливает наличие соответствующих полномочий административного органа, принявшего оспариваемое
решение, устанавливает, имелись ли законные основания для привлечения к административной ответственности, соблюден ли установленный порядок привлечения к ответственности, не истекли ли сроки давности привлечения к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для дела.

При рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа арбитражный суд не связан доводами, содержащимися в заявлении, и проверяет оспариваемое решение в полном объеме.

Частью 2 статьи 14.1 КоАП РФ предусмотрена административная ответственность за осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (такая лицензия) обязательно (обязательна) в виде наложения административного штрафа на юридических лиц - от сорока тысяч до пятидесяти тысяч рублей с конфискацией изготовленной продукции, орудий производства и сырья или без таковой.

Правонарушение, ответственность за совершение которого предусмотрена данной нормой, заключается в осуществлении предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (такая лицензия) обязательно (обязательна).

Объектом данного административного правонарушения является порядок лицензирования отдельных видов предпринимательской деятельности.

Правовые основы государственного регулирования деятельности по организации и проведению азартных игр на территории Российской Федерации определяются Федеральным законом от 29.12.2006 года N 244-ФЗ “О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации“, устанавливающим ограничения осуществления данной деятельности в целях защиты нравственности, прав и законных интересов граждан.

Пунктом 1 статьи 4 Федерального закона N 244-ФЗ определено, что азартная игра - основанное на риске соглашение о выигрыше, заключенное двумя или несколькими участниками такого соглашения между собой либо с организатором азартной игры по правилам, установленным организатором азартной игры. Организаторами азартных игр могут выступать исключительно юридические лица, зарегистрированные в установленном порядке на территории Российской Федерации
(п. 1 ст. 6 Федерального закона N 244-ФЗ).

Согласно п. 6 ст. 4 Федерального закона N 244-ФЗ определено, что под деятельностью по организации и проведению азартных игр понимается деятельность, направленная на заключение основанных на риске соглашений о выигрыше с участниками азартных игр и (или) организацию заключения таких соглашений между двумя или несколькими участниками азартной игры.

В соответствии с ч. 1 и 2 ст. 5 вышеназванного Закона деятельность по организации и проведению азартных игр может осуществляться исключительно организаторами азартных игр при соблюдении требований, предусмотренных настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами, законами субъектов Российской Федерации и иными нормативными правовыми актами и исключительно в игорных заведениях, соответствующих установленным требованиям.

В силу ч. 2 ст. 5 Федерального закона N 244-ФЗ деятельность по организации и проведению азартных игр может осуществляться исключительно в игорных заведениях, соответствующих требованиям, предусмотренным указанным Федеральным законом, другими федеральными законами, законами субъектов РФ, иными нормативными правовыми актами РФ.

Согласно ч. 1 ст. 14 Федерального закона N 244-ФЗ деятельность по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах может быть организована вне игорных зон в порядке, установленном настоящей главой.

Букмекерские конторы и тотализаторы (за исключением открываемых в игорных зонах) могут быть открыты исключительно на основании лицензий на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах, порядок выдачи которых определяется Правительством Российской Федерации.

Статьей 2 Федерального закона Российской Федерации от 08.09.2001 года N 128-ФЗ “О лицензировании отдельных видов деятельности“ предусмотрено, что лицензия - это специальное разрешение на осуществление конкретного вида деятельности при обязательном соблюдении лицензионных требований и условий, выданное лицензирующим органом юридическому лицу
или индивидуальному предпринимателю.

В соответствии с п.п. 104 п. 1 ст. 17 Федерального закона от 8 августа 2001 года N 128-ФЗ деятельность по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах подлежит лицензированию.

Положением о лицензировании деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах, утвержденным Постановлением Правительства РФ от 17.07.2007 года N 451 определен порядок лицензирования деятельности юридических лиц по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах вне игорных зон.

Лицензирование деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах осуществляется Федеральной налоговой службой (пункт 2 Положения о лицензировании).

Организатором игорного заведения, в том числе букмекерской конторы, в силу ст. 364 Налогового кодекса РФ и указанного выше Положения, являются организация или индивидуальный предприниматель, которые осуществляют в сфере игорного бизнеса деятельность по организации азартных игр.

Организатором тотализатора согласно ст. 364 Налогового кодекса РФ и указанному выше Положению является организация или индивидуальный предприниматель, которые осуществляют в сфере игорного бизнеса посредническую деятельность по организации азартных игр по приему ставок от участников взаимных пари и (или) выплате выигрышей.

Пари - основанное на риске соглашение о выигрыше, заключенное двумя или несколькими участниками между собой либо с организатором игорного заведения (организатором тотализатора), исход которого зависит от события, относительно которого неизвестно, наступит оно или нет.

Участник - физическое лицо, принимающее участие в азартных играх и (или) пари, проводимых организатором игорного заведения (организатором тотализатора).

Таким образом, организатором игорного заведения (букмекерской конторы) и организатором тотализатора можно считать организации (индивидуальных предпринимателей), которые либо непосредственно выступают одной из сторон в проводимых азартных играх или пари (букмекерская контора),
либо создают участникам азартных игр и пари условия для участия в азартных играх и заключения пари между собой (организатор тотализатора).

Из сути приведенного выше определения “организатор тотализатора“ следует, что посредник совершает строго определенные действия в интересах третьих лиц (организует азартные игры) по приему ставок от участников взаимных пари и (или) выплате выигрышей, не принимая непосредственного участия в игре.

Материалами дела установлено, что 11.09.2009 года предпринимателем заключен агентский договор N 0606 с букмекерской конторой ООО “Росбет“, согласно которому ответчик по поручению Букмекера, имеющего лицензию N 8 от 11.08.2009 года на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах со сроком действия до 10.08.2014 года, обязуется выполнять комплекс юридических и иных действий, направленных на информационное и технологическое содействие Клиентам в заключении с букмекером пари, а Букмекер обязуется принимать и оплачивать услуги Агента в порядке и на условиях, определенных договором.

Пунктом 2.2 Договора предусмотрено, комплекс действий, поручаемых Агенту (предпринимателю), включает осуществление следующих функций: от имени Букмекера заключение пари с Клиентом, избравшим одно или несколько из предлагаемых Букмекером событий; прием от клиентов денежных средств в счет исполнения ими обязательств перед Букмекером по условиям пари; передача букмекеру для целей учета информации о Клиентах, заключавшим пари, суммах внесенных им денежных средств и иной согласованной сторонами информации; выплата Клиентам денежных средств по поручениям Букмекера.

Пунктом 2.3 настоящего Договора предусмотрено, что Агент не осуществляет от собственного имени приема ставок от Клиентов, не принимает на себя иных обязательств по организации и заключению пари, не взимает платы за их проведение и не извлекает дохода от такой деятельности.

Проанализировав в указанные
выше нормы права и материалы дела в порядке ст. 71 Арбитражного процессуального кодекса РФ, суд первой инстанции правомерно пришел к выводу о том, что предприниматель фактически осуществляет посредническую деятельность по заключению взаимных пари между двумя и более физическими лицами на исход события, результат которого заранее не определен, без непосредственного участия ООО “Росбет“.

Доказательств, опровергающих указанный факт, Машошиным В.А. в материалы дела не представлено.

Прием денежных средств от клиентов подтверждается квитанцией, образец которой представлен в материалы дела. После наступления обозначенного в квитанции события в пункт приема приходят клиенты, сделавшие ставки, и предъявляют квитанции, на основании которых им выплачиваются денежные средства (выигрыш).

При таких обстоятельствах, является доказанным факт осуществления ответчиком деятельность по приему ставок и выплате выигрышей участникам азартной игры при отсутствии соответствующей лицензии, что последним не оспаривается.

Следовательно, налоговый орган правомерно пришел к выводу о наличии в действиях ответчика события административного правонарушения, предусмотренного ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ.

Довод ИП Машошина В.А. о том, что совершаемые им действия не являются нарушением действующего законодательства, так как все права и обязанности по принятым им от имени Букмекера ставкам возникают не у него, а у Букмекера - ООО “Росбет“, которое имеет лицензию на осуществление данного вида деятельности, поскольку в принадлежащем ему пункте информационного обслуживания он оказывает услуги от имени ООО “Росбет“, и, следовательно, информационный пункт, фактически, является “пунктом приема ставок“ букмекерской конторы ООО “Росбет“, правомерно признаны судом первой инстанции несостоятельными.

Так, ООО “Росбет“ является юридическим лицом и имеет лицензию N 8 от 11.08.2009 года на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах.

При этом,
арбитражным судом правомерно исходил из определения “организатор проведения азартных игр“, из которого следует, что букмекерская контора обязана принимать непосредственное участие в азартной игре или заключении пари, и, следовательно, ООО “Росбет“, с целью осуществления указанной деятельности, вправе создавать сеть пунктов приема ставок, которая позволяет участникам, заключившим пари в разных пунктах, играть с организатором игорного заведения. Однако указанные пункты приема ставок должны иметь статус отдельных территориально обособленных структурных подразделений, осуществляющих деятельность от имени юридического лица по вышеуказанной лицензии, а не самостоятельными юридическими лицами.

Кроме того, из анализа приведенных выше положений Федерального закона от 29.12.2006 года N 244-ФЗ следует, что деятельность по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах может осуществляться только организаторами азартных игр исключительно на основании лицензий на осуществление организации и проведение азартных игр, которые выдаются организатору азартных игр, заключающему пари с участниками данного вида азартных игр путем приема денежных средств, передаваемых участником азартной игры организатору азартной игры, а также путем последующей выплаты денежных средств последним участнику азартной игры при наступлении результата азартной игры, которые производятся в игорном заведении или его части, соответствующих требованиям, предусмотренным Федеральным законом от 29.12.2006 года N 244-ФЗ, другими федеральными законами, законами субъектов Российской Федерации, иными нормативными правовыми актами Российской Федерации.

Из указанных положений Федерального закона от 29.12.2006 года N 244-ФЗ следует, что деятельность по организации и проведению азартных игр включает в себя совокупность определенных действий, в том числе, действий по приему ставок от участников азартной игры и по передаче выигрыша участнику при наступлении результата азартной игры.

При этом, в силу п. 3 ст. 4 Федерального закона от 29.12.2006 года N 244-ФЗ передача ставки участником игры иным лицам, кроме организатора азартной игры, указанным Законом не предусмотрена.

Таким образом, лицо, принимающее денежные средства и выплачивающее их по указанным выше основаниям, является участником отношений по организации и проведению азартных игр, а, следовательно, требования Федерального закона от 29.12.2006 года N 244-ФЗ в полной мере распространяются и на это лицо. Следовательно, деятельность лица, осуществляющего действия по приему денежных средств от участников игры и выплачивающего их последним, является составной частью деятельности по организации и проведению азартных игр, и, как следствие должно иметь лицензию на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах.

В соответствии с п. 3 ст. 26.1 КоАП РФ по делу об административном правонарушении подлежит выяснению виновность лица в его совершении.

Согласно положениям ч. 1 ст. 2.1 КоАП РФ административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое настоящим Кодексом или законом субъекта Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.

Из приведенных норм следует, что виновность юридического лица в совершении административного правонарушения определяется в зависимости от принятия им исчерпывающих мер по соблюдению требований действующего законодательства.

Доказательств того, что ответчик не имел возможности для соблюдения норм и правил, за нарушение которых предусмотрена административная ответственность, и им были приняты все зависящую от него меры по их соблюдению.

При таких обстоятельствах следует признать, что действия предпринимателя образуют состав вменяемого ему административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ, в связи с чем, суд первой инстанции обоснованно привлек ответчика к административной ответственности.

Нарушений порядка привлечения лица, привлекаемого к административной ответственности, материалами дела не установлено.

При изложенных обстоятельствах, принятое арбитражным судом первой инстанции решение является законным и обоснованным, судом полно и всесторонне исследованы имеющиеся в материалах дела доказательства, им дана правильная оценка, нарушений норм материального и процессуального права не допущено, оснований для отмены решения суда первой инстанции, установленные статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса РФ, а равно принятия доводов апелляционной жалобы, у суда апелляционной инстанции не имеется.

Руководствуясь статьей 156, частью 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционный суд

постановил:

Решение Арбитражного суда Алтайского края от 09 февраля 2010 года по делу N А03-686/2010 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа.

Председательствующий:

ЖДАНОВА Л.И.

Судьи:

МУЗЫКАНТОВА М.Х.

СОЛОДИЛОВ А.В.