Решения и определения судов

Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 04.03.2010 по делу N А33-10705/2008к358 По требованию о признании незаконными действий временного управляющего, выразившихся в нарушении порядка проведения первого собрания кредиторов.

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

от 4 марта 2010 г. по делу N А33-10705/2008к358

Резолютивная часть постановления объявлена 29 января 2010 года.

Полный текст постановления изготовлен 04 марта 2010 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Магда О.В.,

судей: Гуровой Т.С., Кирилловой Н.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Шкреба К.В.,

при участии:

от ООО “ЭйрЮнион“: Тюльпанова Е.В. - представителя по доверенности от 19.01.2010,

от арбитражного управляющего ОАО “Авиакомпания “Красноярские авиалинии“: Чернова А.В. - представителя по доверенности от 11.01.2010,

от ОАО “Авиационная компания “Атлант-Союз“: Косовой Н.С. - представителя по доверенности от 05.05.2009,

от конкурсного управляющего ОАО “Авиакомпания “Красноярские авиалинии“ Акимова В.А.: Ильченко И.В. - представителя по доверенности от 16.11.2009,

рассмотрев в
судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью “Алыкель“, г. Норильск,

на определение Арбитражного суда Красноярского края

от 15 октября 2009 года по делу N А33-10705/2008к358,

принятое судьей Цыганковой И.Н.,

установил:

определением арбитражного суда от 12.12.2008 в отношении открытого акционерного общества “Авиакомпания “Красноярские авиалинии“ (далее по тексту - должник, ОАО “Авиакомпания “Красноярские авиалинии“) введена процедура наблюдения, временным управляющим должника утвержден Акимов Виктор Алексеевич.

Решением арбитражного суда от 13.07.2009 ОАО “Авиакомпания “Красноярские авиалинии“ признано банкротом, в отношении него открыто конкурсное производство сроком до 06.01.2010, конкурсным управляющим должника утвержден Акимов Виктор Алексеевич.

В Арбитражный суд Красноярского края поступила жалоба общества с ограниченной ответственностью “Алыкель“ (далее по тексту - заявитель, ООО “Алыкель“), в которой заявитель просил признать незаконными действия временного управляющего ОАО “Авиакомпания “Красноярские авиалинии“ Акимова В.А., выразившиеся в нарушении порядка проведения первого собрания кредиторов ОАО “Авиакомпания “Красноярские авиалинии“. Общество с ограниченной ответственностью “Алыкель“ просило объединить поданную жалобу с жалобой Акционерного коммерческого Сберегательного банка Российской Федерации (открытое акционерное общество) в лице Восточно-Сибирского банка Сбербанка России на действия временного управляющего Акимова В.А. для совместного рассмотрения.

Указанные жалобы объединены судом первой инстанции в одно производство N А33-10705/2008к358.

Определением Арбитражного суда Красноярского края от 15.10.2009 в удовлетворении жалобы отказано.

Не согласившись с данным судебным актом, общество с ограниченной ответственностью “Алыкель“ обратилось в Третий арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит отменить определение Арбитражного суда Красноярского края от 15.10.2009, признать незаконными действия (бездействия) арбитражного управляющего Ф.И.О.

В апелляционной жалобе заявитель указывает, что при вынесении судебного акта об отказе в удовлетворении жалобы судом первой инстанции допущено неправильное применение норм материального права, а именно: учитывая, что организация
и проведение собрания кредиторов осуществляются арбитражным управляющим, следовательно, арбитражный управляющий должен принять указанные предложения и до начала голосования по вопросу об избрании членов комитета кредиторов проинформировать кредиторов о всех предлагаемых кандидатах. Таким образом, толкование норм Федерального закона “О несостоятельности (банкротстве)“ свидетельствует об обязанности арбитражного управляющего обеспечить реализацию права кредитора на кумулятивное голосование по вопросу избрания членов комитета кредиторов путем предоставления кандидатур, в противном случае права кредиторов являются нарушенными.

Конкурсный кредитор ООО “ЭйрЮнион“ представил отзыв на апелляционную жалобу, в котором просит оставить без изменения определение Арбитражного суда Красноярского края от 15.10.2009, указав, что выдвижение кандидатур является прерогативой конкурсных кредиторов. Кредиторы надлежащим образом уведомлены арбитражным управляющим о проведении первого собрания, факт надлежащего уведомления кредиторов о первом собрании кредиторов установлен судом первой инстанции. ООО “Алыкель“ имело возможность, как и другие кредиторы и уполномоченные органы, принявшие участие в первом собрании кредиторов 19.06.2009, до собрания кредиторов определить кандидатуры членов комитета кредиторов и выдвинуть их на собрании кредиторов, вписать их в соответствующий бюллетень, однако не воспользовалась своим правом.

Конкурсный управляющий Акимов В.А. представил отзыв на апелляционную жалобу, в котором просит оставить судебный акт суда первой инстанции без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения, указав, что выдвижение кандидатур - прерогатива конкурсных кредиторов, факт надлежащего уведомления кредиторов установлен судом первой инстанции, кредитор имел возможность сформировать позицию о выдвигаемых кандидатах в комитет кредиторов с момента получения уведомления о проведении собрания кредиторов, в котором указана повестка дня, однако ООО “Алыкель“, имея такую возможность, не воспользовалось своим правом.

Конкурсный кредитор ОАО “Авиационная компания “Атлант-Союз“ представило отзыв на апелляционную жалобу, в котором просит в удовлетворении
указанной жалобы отказать, указав, что ООО “Алыкель“, имея возможность сформировать свою позицию о выдвигаемых кандидатах в комитет кредиторов с момента получения уведомления о проведении собрания кредиторов, в котором указана повестка дня, не воспользовалось своим правом. Кредитор также имел возможность получить информацию о кандидатурах, выдвигаемых в комитет кредиторов другими участниками первого собрания кредиторов должника, непосредственно от самих кредиторов при рассмотрении вопроса об избрании персонального состава комитета кредиторов.

Акционерный коммерческий Сберегательный Банк Российской Федерации (открытое акционерное общество) Восточно-Сибирский банк представил отзыв на апелляционную жалобу, в котором с доводами апелляционной жалобы согласен, просит апелляционную жалобу удовлетворить.

В судебном заседании присутствующие лица поддержали свои доводы, изложенные в отзывах на апелляционную жалобу, считают определение суда законным и обоснованным.

В судебное заседание по рассмотрению апелляционной жалобы не явились и не направили своих представителей иные лица, участвующие в деле, надлежащим образом, в соответствии с положениями статей 121, 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, извещенные о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, что подтверждается материалами дела.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в отсутствие иных лиц, участвующих в деле, в соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При повторном рассмотрении настоящего дела в порядке апелляционного производства судом апелляционной инстанции установлены следующие обстоятельства.

В повестку дня собрания кредиторов, назначенного на 19.06.2009, были включены следующие вопросы:

1. Рассмотрение отчета временного управляющего.

2. Принятие решения по определению дальнейшей процедуры банкротства в соответствии со статьями 73, 74 Федерального закона “О несостоятельности (банкротстве)“ и обращению в арбитражный суд с соответствующим ходатайством.

3. О выборе арбитражного управляющего.

4. О выборе саморегулируемой организации, которая должна представить
в арбитражный суд кандидатуру арбитражного управляющего.

5. Определение дополнительных требований к кандидатуре арбитражного управляющего.

6. О вознаграждении арбитражного управляющего.

7. Определение лица, на которого возлагается обязанность по ведению реестра требований кредиторов.

8. Образование комитета кредиторов, определение количественного состава и полномочий комитета кредитов, избрание членов комитета кредиторов.

9. Избрание председателя собрания кредиторов.

О проведении первого собрания кредиторов последние были уведомлены в порядке, предусмотренном статьями 14, 72 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ “О несостоятельности (банкротстве)“.

Согласно протоколу первого собрания кредиторов от 19.06.2009 на собрании кредиторов присутствовали 39 кредиторов с суммой требований, учитываемой для целей определения числа голосов на собрании кредиторов, в размере 10 111 016 776 рублей 37 копеек, что составляет 94,8527 % от общей суммы требований конкурсных кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов должника. На собрании кредиторов без права голоса присутствовали представитель должника, представитель работников должника, представитель УФРС по Красноярскому краю (т. 1 л.д. 138-149).

Для организации и проведения собрания кредиторов временным управляющим Акимовым В.А. были привлечены следующие лица: секретарь собрания - Пучкарев Е.Г., счетная комиссия в составе трех человек: Ильченко И.В., Борнева Т.В., Бернацкая Е.Н.

Согласно протоколу первого собрания кредиторов от 19.06.2009, кредиторами по результатам рассмотрения вопросов, включенных в повестку дня собрания кредиторов, приняты следующие решения: принять к сведению отчет временного управляющего ОАО “Авиакомпания “Красноярские авиалинии“ (94,2646 % от числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, присутствующих на собрании кредиторов); обратиться в арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства сроком на шесть месяцев (89,715% от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов); выбрать арбитражным управляющим ОАО “Авиакомпания “Красноярские авиалинии“ для процедуры
банкротства, следующей за процедурой наблюдения, Ф.И.О. - члена Некоммерческого партнерства “Саморегулируемая организация арбитражных управляющих Центрального федерального округа“ (86,6988 % от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов); увеличить фиксированную сумму вознаграждения арбитражного управляющего ОАО “Авиакомпания “Красноярские авиалинии“ и установить ее в размере 150 000 рублей ежемесячно (76,9039% от числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, присутствующих на собрании кредиторов); возложить обязанность по ведению реестра требований кредиторов на арбитражного управляющего ОАО “Авиакомпания “Красноярские авиалинии“ (96,0528% от числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, присутствующих на собрании кредиторов); образовать комитет кредиторов ОАО “Авиакомпания “Красноярские авиалинии“ и наделить его полномочиями по решению любых вопросов процедур банкротства, за исключением вопросов, отнесенных Законом о банкротстве к исключительной компетенции общего собрания кредиторов должника (91,6479% от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов); определить количественный состав комитета кредиторов ОАО “Авиакомпания “Красноярские авиалинии“ в составе пяти человек (73,1877 % от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов); членами комитета кредиторов избраны: Акаев Роман Сергеевич (13,8700% от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов), Волков Александр Константинович (14,5035 % от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов), Лотфуллин Радик Кашифович (15,7980 % от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов), Матвеенко Михаил Павлович (14,0717% от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов), Ус Андрей Владимирович (14,4119 % от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов); представителем собрания кредиторов ОАО “Авиакомпания “Красноярские авиалинии“ избрать Ф.И.О. (76,5979% от числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, присутствующих на собрании кредиторов).

Согласно протоколу первого собрания кредиторов
от 19.06.2009 после оглашения результатов по третьему вопросу повестки дня четвертый и пятый вопрос “О выборе саморегулируемой организации, которая должна представить в арбитражный суд кандидатуру арбитражного управляющего“ и “Определение дополнительных требований к кандидатуре арбитражного управляющего“ были сняты с повестки дня собрания кредиторов.

По вопросу 8.3 повестки дня первого собрания кредиторов - определение членов комитета кредиторов осуществлялось кумулятивное голосование, при котором общее число голосов, которым обладает участник собрания кредиторов при голосовании по данному вопросу, определяется по формуле: размер требования (в руб.) х число голосов комитета кредиторов (протокол N 8 счетной комиссии первого собрания кредиторов ОАО “Авиакомпания “Красноярские авиалинии“ от 19.06.2009).

Кредиторы ООО “Алыкель“, Акционерного коммерческого Сберегательного банка Российской Федерации (открытое акционерное общество) в лице Восточно-Сибирского банка Сбербанка России полагают, что временным управляющим Акимовым В.А. были допущены нарушения порядка проведения собрания кредиторов, определенных Общими правилами подготовки, организации и проведения арбитражным управляющим собраний кредиторов и заседаний комитета кредиторов, утвержденных постановлением Правительства РФ от 06.02.2004 N 56: не выполнена обязанность по оглашению результатов регистрации, количества зарегистрированных участников, размера установленных требований и количества голосов участников собрания кредиторов (нарушение пункта 7 Общих правил подготовки, организации и проведения арбитражным управляющим собраний кредиторов и заседаний комитета кредиторов), не выполнена обязанность по подсчету голосов кредиторов (нарушение пункта 8 Общих правил подготовки, организации и проведения арбитражным управляющим собраний кредиторов и заседаний комитета кредиторов); не выполнена обязанность по приему предложений конкурсных кредиторов и уполномоченных органов о кандидатах в комитет кредиторов и не доведена информация о предполагаемых кандидатах для участников собрания кредиторов, что является нарушением статьей 18, 20.3 Закона о банкротстве; не выполнена обязанность
по объявлению результатов голосования по восьмому вопросу повестки дня об избрании членов комитета кредиторов, в нарушение пункта 8 Общих правил подготовки, организации и проведения арбитражным управляющим собраний кредиторов и заседаний комитета кредиторов.

Исследовав материалы дела, оценив доводы лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

Согласно статье 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, статье 32 Федерального закона N 127-ФЗ от 26.10.2002 “О несостоятельности (банкротстве)“ (далее - Закон о банкротстве) дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, с особенностями, установленными Законом банкротстве.

При рассмотрении настоящего дела судом первой инстанции правильно, в соответствии с положениями статьи 5, пунктов 1 - 3 статьи 4 Федерального закона от 30.12.2008 N 296-ФЗ “О внесении изменений в Федеральный закон “О несостоятельности (банкротстве)“, определены нормы Закона о банкротстве, подлежащие применению на момент разрешения спора по настоящему делу (редакция Закона о банкротстве с учетом изменений, внесенных указанным Федеральным законом от 30.12.2008 N 296-ФЗ).

В соответствии с пунктом 1 статьи 60 Закона о банкротстве жалобы кредиторов о нарушении их прав и законных интересов рассматриваются в заседании арбитражного суда не позднее чем через месяц с даты получения указанных жалоб, если иное не установлено названным Законом.

Судом первой инстанции правильно определен предмет доказывания по рассматриваемой жалобе:

- неисполнение или ненадлежащее исполнение временным управляющим возложенных на него обязанностей, предусмотренных законом;

- данное неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанностей нарушило права и законные интересы заявителя жалобы, кредиторов.

Пунктом 1 статьи 67 Закона о банкротстве к обязанностям временного управляющего отнесены созыв и проведение первого собрания кредиторов.

Порядок созыва собрания кредиторов регламентирован статьями 13,
72 Закона о банкротстве. Компетенция первого собрания кредиторов и его полномочия определены статьями 73, 74 Закона о банкротстве.

В соответствии с пунктом 1 статьи 12 Закона о банкротстве организация и проведение собрания кредиторов осуществляются арбитражным управляющим.

При оценке арбитражным судом решений, принятых собранием кредиторов (статьи 72 и 73 Закона о банкротстве) арбитражный суд проверяет правомочность собрания кредиторов и соблюдение порядка голосования на собрании, установленного для принятия данного решения.

Как правомерно установлено судом первой инстанции и следует из материалов дела, о собрании кредиторов должника все выявленные конкурсные кредиторы и уполномоченные органы были уведомлены в порядке, предусмотренном статьями 13, 14 и 72 Закона о банкротстве, в собрании кредиторов принимали участие кредиторы с суммой требований, учитываемой для целей определения числа голосов на собрании кредиторов, составляющие 94,8527 % от общей суммы требований конкурсных кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов должника, что свидетельствует о правомочности первого собрания кредиторов ОАО “Авиакомпания “Красноярские авиалинии“ проведенного 19.06.2009.

Также, как следует из протокола первого собрания кредиторов от 19.06.2009, временным управляющим для организации и проведения собрания кредиторов временным управляющим были привлечены следующие лица: секретарь собрания - Пучкарев Е.Г., счетная комиссия в составе трех человек: Ильченко И.В., Борнева Т.В., Бернацкая Е.Н. Действующим законодательством о банкротстве не запрещено привлечение специалистов для оказания временному управляющему помощи в проведении собрания кредиторов, в связи с чем довод жалобы о невыполнении временным управляющим обязанности по подсчету голосов кредиторов подлежит отклонению, так как с целью подсчета голосов временным управляющим была привлечена счетная комиссия, которой и осуществлялся подсчет голосов.

Как следует из протокола собрания кредиторов от 19.06.2009, бюллетеней для голосования, подсчет голосов по
каждому из вопросов, включенных в повестку дня собрания кредиторов, осуществлен с соблюдением порядка голосования и принятия решения, установленных статьей 15 Закона о банкротстве. Нормами закона о банкротстве не установлена обязанность по оглашению результатов регистрации, количества зарегистрированных участников, размере установленных требований и количестве голосов участников собрания кредиторов.

Общий порядок проведения собрания кредиторов регламентирован Общими правилами подготовки, организации и проведения арбитражным управляющим собраний кредиторов и заседаний комитета кредиторов, утвержденных постановлением Правительства РФ от 06.02.2004 N 56, согласно пункту 7 которых арбитражный управляющий открывает собрание кредиторов и объявляет, в том числе о результатах регистрации, о количестве зарегистрированных участников, размере установленных требований и количестве голосов участников собрания кредиторов. Указанными правилами регламентирована общая процедура проведения собрания кредиторов.

Арбитражный суд первой инстанции обоснованно пришел к выводу о том, что отступление арбитражного управляющего от общих правил подготовки, организации и проведения арбитражным управляющим собраний кредиторов и заседаний комитета кредиторов в ходе проведения первого собрания кредиторов от 19.06.2009 не привело к нарушению прав и законных интересов кредиторов и носило процедурный характер. Как следует из журнала регистрации и протокола первого собрания кредиторов от 19.06.2008 первое собрание кредиторов являлось правомочным, голосование проводилось с соблюдением требований статьи 15 Закона о банкротстве.

Согласно статье 18 Закона о банкротстве комитет кредиторов избирается собранием кредиторов из числа физических лиц по предложению конкурсных кредиторов и уполномоченных органов на период проведения наблюдения, финансового оздоровления, внешнего управления и конкурсного производства.

Государственные и муниципальные служащие могут избираться членами комитета кредиторов по предложению уполномоченных органов.

По решению собрания кредиторов полномочия комитета кредиторов могут быть прекращены досрочно.

Выборы комитета кредиторов осуществляются кумулятивным голосованием.

При избрании комитета кредиторов каждый конкурсный кредитор и каждый уполномоченный орган обладают числом голосов, равным размеру его требования в рублях, умноженному на число членов комитета кредиторов. Конкурсный кредитор и уполномоченный орган вправе отдать принадлежащие каждому из них голоса за одного кандидата или распределить их между несколькими кандидатами в члены комитета кредиторов.

Избранными в состав комитета кредиторов считаются кандидаты, набравшие наибольшее число голосов.

Члены комитета кредиторов избирают из своего состава председателя комитета кредиторов.

Протокол заседания комитета кредиторов подписывается председателем комитета кредиторов, если иное не установлено регламентом работы комитета кредиторов.

Таким образом, обязанность временного управляющего должника по определению кандидатур членов комитета кредиторов и доведению заранее до даты первого собрания кредиторов до сведения участников собрания кредиторов предложений кредиторов относительно членов комитета кредиторов не установлена вышеназванной нормой закона.

Третий арбитражный апелляционный суд соглашается с выводом суда первой инстанции о том, что предложения относительно конкретной кандидатуры физического лица выдвигаются самими конкурсными кредиторами и уполномоченными органами. ООО “Алыкель“ не было лишено возможности, как и другие участники первого собрания кредиторов, предложить своих кандидатов в члены комитета кредиторов и поставить соответствующие кандидатуры на голосование. Подтверждением личного характера членства в комитет кредиторов является форма голосования при выборах членов комитета - голосование осуществляется кумулятивным способом, что соответствует сути отношений - кредиторы вправе избирать в комитет того, кого считают нужным и наиболее целесообразным для представления своих интересов.

В соответствии с протоколом N 8 счетной комиссии первого собрания кредиторов ОАО “Авиакомпания “Красноярские авиалинии“ от 19.06.2009 по вопросу 8.3 повестки дня первого собрания кредиторов - определение членов комитета кредиторов осуществлялось кумулятивное голосование.

На основании изложенного, арбитражный суд первой инстанции правомерно и обоснованно пришел к выводу о том, что временным управляющим не были допущены нарушения положений статьи 18 Закона о банкротстве.

Заявителями жалобы не представлены доказательства, свидетельствующие о нарушении их прав и законных интересов действиями временного управляющего при проведении первого собрания кредиторов от 19.06.2009.

Таким образом, с учетом установленных обстоятельств и представленных в материалы дела доказательств арбитражный суд первой инстанции правомерно и обоснованно пришел к выводу об отказе в удовлетворении жалобы общества с ограниченной ответственностью “Алыкель“, Акционерного коммерческого Сберегательного банка Российской Федерации (открытое акционерное общество) в лице Восточно-Сибирского банка Сбербанка России на действия (бездействия) временного управляющего Акимова В.А.

По результатам рассмотрения апелляционной жалобы установлено, что суд первой инстанции полно и всесторонне исследовал материалы дела, дал им правильную оценку (с учетом их достаточности и взаимной связи доказательств в их совокупности, в соответствии со статьей 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации) и не допустил нарушения норм материального и процессуального права.

При таких обстоятельствах оснований для отмены определения Арбитражного суда Красноярского края от 15 октября 2009 года по делу N А33-10705/2008к358 не имеется.

Согласно положениям Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, подпункта 12 пункта 1 статьи 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации, уплата государственной пошлины в случае подачи апелляционных жалоб на определения, не указанные в приведенном подпункте статьи 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации, не предусмотрена, в связи с чем вопрос об отнесении либо об уплате государственной пошлины не требует разрешения.

Руководствуясь, статьями 268, 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Третий арбитражный апелляционный суд

постановил:

определение Арбитражного суда Красноярского края от 15 октября 2009 года по делу N А33-10705/2008к358 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Настоящее постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца в Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа через суд, принявший решение.

Председательствующий судья

О.В.МАГДА

Судьи:

Т.С.ГУРОВА

Н.А.КИРИЛЛОВА