Решения и определения судов

Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 03.03.2010 по делу N А33-10598/2009 По делу об исключении ответчика из состава участников общества с ограниченной ответственностью.

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

от 3 марта 2010 г. по делу N А33-10598/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 25 февраля 2010 года.

Полный текст постановления изготовлен 3 марта 2010 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Споткай Л.Е.,

судей: Магда О.В. Радзиховской В.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Ахметшиной Г.Н.,

при участии:

истца Глужневой Т.Н.;

от истца Глужневой Т.Н. - представителя Муромцевой Л.Г. по доверенности от 18.03.2009;

от ответчика Кощеева Д.Н. - представителя Лыхина А.А. по доверенности от 08.06.2009;

от третьего лица ООО “Ритуал“ - представителя Муромцевой Л.Г. по доверенности от 20.04.2009,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Ф.И.О. br>
на решение Арбитражного суда Красноярского края

от 1 декабря 2009 года по
делу N А33-10598/2009, принятое судьей Хорошевой Н.В.,

установил:

Ф.И.О. Барановский Виктор Николаевич, Самохвалов Валерий Григорьевич обратились в Арбитражный суд Красноярского края с иском к Ф.И.О. об исключении из общества с ограниченной ответственностью “Ритуал“.

Определением от 21 октября 2009 года исковые требования Ф.И.О. и Ф.И.О. к Ф.И.О. об исключении из общества с ограниченной ответственностью “Ритуал“ выделены в отдельное производство.

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора на стороне ответчика, привлечены общество с ограниченной ответственностью “Ритуал“, Барановский Виктор Николаевич, Самохвалов Валерий Григорьевич.

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 1 декабря 2009 года в удовлетворении исковых требований отказано. С Глужневой Т.Н. в доход федерального бюджета взыскано 1 332 рубля государственной пошлины.

Не согласившись с данным судебным актом, истец обратился с апелляционной жалобой, в которой просит решение от 1 декабря 2009 года отменить и принять по делу новый судебный акт по следующим основаниям:

- из круга обстоятельств, подлежавших установлению и оценке при разрешении вопроса об исключении участника из общества нельзя было исключить действия ООО “РИТУАЛ“ в лице и.о. Лыхина А.А. по отчуждению имущества ООО “РИТУАЛ“, ставшие возможными исключительно выданной Кощеевым Д.Н. доверенности с особой детализацией полномочий по отчуждению ценных бумаг, так как эти действия были совершены с нарушением требований закона и интересов общества. К сохранению интересов обществ нельзя отнести отчуждение акций по заниженной цене в 100 000 рублей за 17% пакет;

- сделка по отчуждению акций являлась крупной для общества. В материалах дела имеются доказательства совершения в обход установленного законом порядка крупной сделки - копия договора о передаче акций в доверительное управление
доверительному управляющему ООО “Инвестиционная компания “СМ арт“;

- выполняя управленческие функции в ООО “РИТУАЛ“, злоупотребляя полномочиями, Кощеев Д.Н. как участник общества не мог не осознавать, что существенно нарушает интересы общества и, что данные нарушения повлекут тяжелые последствия для хозяйственной деятельности общества;

- Кощеев Д.Н. перестав фактически осуществлять функции единоличного исполнительного органа - директора общества, и зная об этом с июля 2008 года, не инициировал созыв внеочередного общего собрания участников для досрочного прекращения своих полномочий и избрания нового руководителя. Вместо указанных действий ответчик единоличным решением передал руководство обществом Лыхину А.А. и выдал доверенность ему без ограничений на распоряжение имуществом общества;

- Глужневой Т.Н. в уставном капитале ООО “РИТУАЛ“ по состоянию на 01.02.2009 принадлежало не только 66,66%, но и 33,34% доли - никогда не оплачивавшиеся Кощеевым Д.Н.

Ответчик представил отзыв на апелляционную жалобу, в котором просит решение от 1 декабря 2009 года оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения в связи со следующим:

- участником ООО “РИТУАЛ“ Глужневой Т.Н. систематически нарушаются права и интересы второго участника общества - Кощеева Д.Н., своими противоправными действиями она грубо нарушает свои обязанности участника общества и делает невозможной деятельность общества, причиняя обществу прямой экономический ущерб;

- решениями Арбитражного суда Красноярского края по делам N А33-14795/2008 и N А33-5767/2009, вступившими в законную силу, установлено, что Кощеев Д.Н. является полноправным участником общества с правом владения долей в уставном капитале общества - 50%. Глужнева Т.Н. владеет долей в размере 15 рублей от уставного капитала общества;

- ответчиком в материалы дела представлен акт приема-передачи имущества в уставной фонд ООО “РИТУАЛ“ от 27.10.1993, подтверждающий оплату доли в уставном капитале.
Акт подписан избранным директором общества Лавровым В.А. и участником общества Кощеевым Д.Н.

Третье лицо - ООО “РИТУАЛ“ представило отзыв на апелляционную жалобу, в котором ссылается на следующее:

- при создании ТОО ПКФ “РИТУАЛ“ в 1993 году изначально лиц, решивших создать общество было трое - Глужнева Т.Н., Лавров В.А. и Кощеев Д.Н.. Уставной капитал был определен в размере 30 000 рублей. Однако, 30 марта 1994 года весь уставный капитал был оплачен лично Глужневой Т.Н. в связи с тем, что остальные участники не внесли деньга в кассу;

- единственным участником ООО “РИТУАЛ“, который действительно оплатил уставный капитал ООО “РИТУАЛ“ по состоянию на 21.10.2008, являлась Глужнева Т.Н., которая, соответственно, не знала о продаже акций общества;

- принадлежавшие ООО “РИТУАЛ“ 3 415 обыкновенных именных акций ОАО “Разнобыт“ были переданы в доверительное управление ООО “Инвестиционная компания “СМ арт“ на основании договора N ДУЮ-04-012 от 25.08.2008. От имени общества передачу акций совершил Лыхин А.А. по доверенности, подписанной Кощеевым Д.Н. как руководителем ООО “РИТУАЛ“. По представленным спискам акционеров ООО “ИК “СМ арт“ в числе акционеров не значилось;

- ООО “ИК “СМ арт“ 21 октября 2008 года заключило договор купли-продажи с ООО “Мед. Тек“ на продажу принадлежавших ООО “РИТУАЛ“ 3415 обыкновенных именных акций ОАО “Разнобыт“. Согласно договору купли-продажи стоимость акций была определена доверительным управляющим в размере 36 рублей 60 копеек за 1 акцию. Общая стоимость проданного пакета акций была установлено в размере 124 989 рублей;

- решение общего собрания участников ООО “РИТУАЛ“ о совершении сделки купли-продажи с единственным имуществом общества на 21.10.2008 не принималось;

- при заключении оспариваемого договора купли-продажи акций не был соблюден порядок
одобрения крупной сделки, предусмотренный статьей 46 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ “Об обществах с ограниченной ответственностью“, поскольку не получено согласие участников общества на совершении сделки. Устав ООО “РИТУАЛ“ от 1999 года не содержит отдельных положений о заключении крупных сделок и сделок с заинтересованностью;

- оспариваемая сделка купли-продажи акций от 21.10.2008 не может быть отнесена к сделкам, совершенным в процессе обычной хозяйственной деятельности общества, поскольку спорный договор заключен от имени доверительного управляющего за счет имущества доверителя не в обеспечение потребностей юридического лица в процессе текущей хозяйственной деятельности.

Представитель третьего лица - ООО “Ритуал“ поддержал доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу, просил решение от 1 декабря 2009 года отменить и принять по делу новый судебный акт.

В судебном заседании представитель истца поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе, просил решение от 1 декабря 2009 года отменить и принять по делу новый судебный акт. Пояснил, что действия (бездействия) Кощеева Д.Н. привели к неблагоприятным последствиям для общества с ограниченной ответственностью “Ритуал“. Полагает, что Кощеевым Д.Н. не доказан факт внесения доли в уставной капитал общества.

Представитель ответчика просил решение от 1 декабря 2009 года оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения. Пояснил, что со стороны истца регулярно проводятся собрания с целью внесения изменений в устав общества с ограниченной ответственностью “Ритуал“. Также пояснил, что в настоящее время Кощеев Д.Н. не является директором общества с ограниченной ответственностью “Ритуал“. В материалах дела имеются сведения о том, что Кощеев Д.Н. оплатил долю в уставном капитале. До 2009 года данное обстоятельство не оспаривалось.

Третьи лица - Барановский В.Н. и Самохвалов В.Г., извещенные надлежащим образом
о времени и месте судебного заседания, в судебно заседание не явились (уведомления N 64613, N 64614) На основании статей 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, дело рассматривается в отсутствие указанных лиц.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Рассмотрев материалы дела, заслушав объяснения лиц, участвующих в деле, апелляционный суд установил следующие обстоятельства, имеющие существенное значение для рассмотрения дела.

Согласно протоколу учредительного собрания фирмы “Ритуал“ от 20.08.1993, учредителями Ф.И.О. Ф.И.О. Глужневой Татьяной Николаевной единогласно приняты решения о создании товарищества с ограниченной ответственностью “Ритуал“, утверждении уставного фонда в размере 30 000 руб., распределении долей в уставном фонде между учредителями: Кощеев Д.Н. - 33,3%, Лавров В.А. - 33,3%, Глужнева Т.Н. - 33,3%.

Постановлением администрации Железнодорожного района г. Красноярска от 21.10.1993 N 390 зарегистрировано товарищество с ограниченной ответственностью “Ритуал“.

Согласно уставу ТОО “Ритуал“ от 20.08.1993, договору об учреждении ТОО “Ритуал“ от 20.08.1993, заключенному между Ф.И.О. Ф.И.О. Глужневой Татьяной Николаевной, учредителями ТОО “Ритуал“ на дату регистрации являлись: Кощеев Д.Н. - 33,3% доли в уставном фонде (10 000 руб.), Лавров В.А. - 33,3% доли в уставном фонде (10 000 руб.), Глужнева Т.Н. - 33,3% доли в уставном фонде (10 000 руб.).

В подтверждение оплаты уставного фонда Глужневой Т.Н. представлена квитанция к приходному кассовому ордеру N 11 от 30.03.1994 на сумму 30 000 руб.

Общество с ограниченной ответственностью “Ритуал“ образовано в результате приведения организационно-правовой формы ТОО “Ритуал“, зарегистрированного администрацией Железнодорожного района г. Красноярска 21.10.1993 за номером 390, в соответствии с нормами Федерального Закона “Об обществах с ограниченной ответственностью“.

Новая редакция устава общества с ограниченной
ответственностью “Ритуал“, утвержденного решением собрания участников 25.02.1999, зарегистрирована администрацией Железнодорожного района г. Красноярска 05.04.1999 за номером 197.

15 октября 2002 года в Единый государственный реестр юридических лиц внесена запись о юридическом лице, зарегистрированном до 01.07.2002 - обществе с ограниченной ответственностью “Ритуал“.

В соответствии с пунктом 1.3. устава и преамбулой учредительного договора общества от 25.02.1999 его участниками являются Кощеев Дмитрий Николаевич и Ф.И.О. Уставной капитал общества составляет 30 рублей и распределен следующим образом: Кощеев Д.Н. - 15 рублей - 1 доля - 50%, Глужнева Т.Н. - 15 рублей - 1 доля - 50% (пункты 8.2, 8.3. устава, пункт 3 учредительного договора).

22 октября 2008 года состоялось внеочередное общее собрание участников ООО “Ритуал“ на котором приняты решения о досрочном прекращении полномочий исполнительного органа (директора) ООО “Ритуал“ Кощеева Д.Н., об избрании единоличным исполнительным органом (директором) ООО “Ритуал“ Глужневой Т.Н.

Согласно протоколу N 1/2008 внеочередного общего собрания участников ООО “Ритуал“ от 22.10.2008, на собрании присутствовала Глужнева Т.Н., второй участник Кощеев Д.Н. не явился.

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 19 января 2009 года по делу N А33-14795/2008, оставленным без изменения постановлением Третьего арбитражного апелляционного суда от 06.04.2009, постановлением Федерального арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 11.06.2009, решения собрания участников общества с ограниченной ответственностью “Ритуал“ от 22.10.2008 признаны недействительными.

10 февраля 2009 года состоялось внеочередное общее собрание участников ООО “Ритуал“ на котором приняты решения о досрочном прекращении полномочий исполнительного органа директора ООО “Ритуал“ Кощеева Д.Н. Согласно протоколу указанного собрания от 10.02.2009 на собрании присутствовала Глужнева Т.Н., второй участник Кощеев Д.Н. не явился.

24 февраля 2009 года состоялось внеочередное общее собрание участников ООО
“Ритуал“ на котором были приняты решения об увеличении уставного капитала общества только за счет дополнительного вклада одного участника - Глужневой Т.Н. в сумме 12 000 руб., не изменяя номинальную стоимость 1 доли в уставном капитале. В связи с увеличением уставного капитала он разделен на 802 доли, номинальной стоимостью 15 руб. каждая“; о принятии п. 8.2. и 8.3 Устава в новой редакции в связи с увеличением уставного капитала общества за счет дополнительного вклада одного участника, дополнении главы 9 устава пунктом 9.13 об увеличении уставного капитала путем принятия в участники общества третьих лиц“.

Согласно протоколу N 2 от 24.02.2009 на собрании присутствовала Глужнева Т.Н., второй участник Кощеев Д.Н. не явился.

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 13 июля 2009 года по делу N А33-5767/2009, оставленным без изменения постановлением Третьего арбитражного апелляционного суда от 16.10.2009, решения собраний участников общества с ограниченной ответственностью “Ритуал“ от 10.02.2009 и от 24.02.2009 признаны недействительными.

Исследовав представленные доказательства, заслушав и оценив доводы лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

В соответствии со статьей 10 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ “Об обществах с ограниченной ответственностью“ (далее - ФЗ “Об обществах с ограниченной ответственностью“) участники Общества, доли которых в совокупности составляют не менее чем десять процентов уставного капитала Общества, вправе требовать в судебном порядке исключения из Общества участника, который нарушает свои обязанности, либо своими действиями (бездействиями) делает невозможной деятельность Общества или существенно ее затрудняет.

В соответствии с подпунктом “б“ пункта 17 Постановления Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 09.12.1999 N 90/14 “О некоторых вопросах применения
Федерального закона РФ “Об обществах с ограниченной ответственностью“ при рассмотрении заявления участников Общества об исключении из Общества участника, который грубо нарушает свои обязанности либо своими действиями (бездействием) делает невозможной деятельность Общества или существенно ее затрудняет, необходимо иметь в виду, что под действиями (бездействием) участника, которые делают невозможной деятельность Общества либо существенно ее затрудняют, следует, в частности, понимать систематическое уклонение без уважительных причин от участия в общем собрании участников Общества, лишающее Общество возможности принимать решения по вопросам, требующим единогласия всех его участников; при решении вопроса о том, является ли допущенное участником Общества нарушение грубым, необходимо принимать во внимание степень его вины, наступление (возможность наступления) негативных для Общества последствий.

Пунктом 1 статьи 9 ФЗ “Обществах с ограниченной ответственностью“ предусмотрено, что участники общества обязаны оплачивать доли в уставном капитале общества в порядке, в размерах и в сроки, которые предусмотрены ФЗ “Обществах с ограниченной ответственностью“ и договором об учреждении общества, не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности общества. Участники общества несут и другие обязанности, предусмотренные ФЗ “Обществах с ограниченной ответственностью“.

ООО “Ритуал“ образовано в результате приведения организационно-правовой формы ТОО “Ритуал“ в соответствие с требованиями ФЗ “Об обществах с ограниченной ответственностью“.

Как следует из материалов дела, согласно уставу ТОО “Ритуал“ от 20.08.1993, договору об учреждении ТОО “Ритуал“ от 20.08.1993, заключенному между Ф.И.О. Ф.И.О. Глужневой Татьяной Николаевной, учредителями ТОО “Ритуал“ на дату регистрации являлись: Кощеев Д.Н. - 33,3% доли в уставном фонде (10 000 руб.), Лавров В.А. - 33,3% доли в уставном фонде (10 000 руб.), Глужнева Т.Н. - 33,3% доли в уставном фонде (10 000 руб.).

Согласно квитанции
к приходному кассовому ордеру N 11 от 30.03.1994 на сумму 30 000 рублей уставный капитал ТОО “Ритуал“, в том числе доля Кощеева Д.Н., на дату реорганизации был оплачен в полном объеме Глужневой Татьяной Николаевной.

Таким образом, судом первой инстанции установлено и подтверждается материалами дела, что на дату приведения организационно-правовой формы ТОО “Ритуал“ в соответствие с требованиями ФЗ “Об обществах с ограниченной ответственностью“, уставный капитал ТОО “Ритуал“ был сформирован полностью, истец в течение длительного времени после истечения срока для оплаты доли в уставном капитале не оспаривал наличие у ответчика прав участника ООО “Ритуал“, Кощеев Дмитрий Николаевич согласно уставу ООО “Ритуал“ от 25.02.1999 является участником ООО “Ритуал“.

Вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Красноярского края от 13 июля 2009 года по делу N А33-5767/2009 также установлено, что Кощеев Дмитрий Николаевич является участником ООО “Ритуал“.

Истцом не представлены доказательства того, что ответчик грубо нарушает обязанности участника общества либо своими действиями (бездействием) делает невозможной деятельность общества или существенно ее затрудняет.

Истец ссылается на то, что Кощеев Д.Н. доверил руководство обществом лицу, не избиравшемуся общим собранием участников общества, не предпринял никаких действий по недопущению прекращения деятельности общества, своим бездействием и уклонением от участия во внеочередных общих собраниях участников общества препятствует деятельности ООО “Ритуал“. Суд первой инстанции правомерно отклонил указанный довод истца, как не подтвержденный материалами дела.

Ссылка истца на совершение Ф.И.О. действий, причиняющих ущерб обществу, основаны на его действиях как исполнительного органа юридического лица, либо другого лица, а не участника общества, о чем суд первой инстанции правомерно указал.

Таким образом, невыполнение обязанностей директора общества не может служить основанием в соответствии со статьей 10 Федерального Закона “Об общества с ограниченной ответственностью“ для исключения участника общества из общества.

Основанием исключения участника из общества с ограниченной ответственностью может служить только грубое неисполнение обязанностей участника, при решении вопроса об исключении участника из общества необходимо исходить из всех признаков состава правонарушения, принимая во внимание степень вины участника общества, наступление (возможность наступления) негативных для общества последствий. Данное основание исключения участника из общества подлежит применению только при установлении факта причинения или возможности причинения обществу вреда в связи с неисполнением участником общества своих обязанностей.

В материалы дела не представлено доказательств того, что участник ООО “Ритуал“ Кощеев Дмитрий Николаевич своими действиями как участник общества делает невозможной или существенно затрудняет деятельность общества, либо причинил обществу вред в связи с неисполнением своих обязанностей участника общества. Также истцом не представлено доказательств систематического и без уважительных причин уклонения ответчика от участия в общих собраниях участников общества, грубого нарушения им своих обязанностей участника общества.

Как следует из материалов дела, Кощеев Д.Н. принимал участие в общих собраниях 20.08.1993, 30.10.1995, 25.02.1998, 20.06.2004, что подтверждается протоколами собраний участников общества от 20.08.1993, 30.10.1995, 25.02.1998, 20.06.2004, представленными ответчиком в материалы дела.

Решениями Арбитражного суда Красноярского края от 19 января 2009 года по делу N А33-14795/2008, от 13 июля 2009 года по делу N А33-5767/2009, вступившими в законную силу установлено, что Кощеев Д.Н. не принимал участие в общих собраниях участников ООО “Ритуал“ от 22.10.2008, 10.02.2009, 24.02.2009 ввиду неизвещения о месте и времени проведения собрания.

На основании изложенного, суд первой инстанции пришел к правильному выводу о том, что истцами не доказано наличие оснований, предусмотренных ФЗ “Об обществах с ограниченной ответственностью“ для исключения ответчика из состава участников общества с ограниченной ответственностью “Ритуал“, в связи с чем, правомерно отказал в удовлетворении исковых требований.

При изложенных обстоятельствах, решение суда первой инстанции принято при правильном применении норм права, содержащиеся в нем выводы, не противоречат установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся доказательствам. Судебный акт является законным и обоснованным, и не подлежит отмене в виду отсутствия оснований, предусмотренных статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, статьей 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации расходы по оплате государственной пошлины за рассмотрение апелляционной жалобы относятся на истца, уплачены им при подаче апелляционной жалобы.

Руководствуясь статьями 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Третий арбитражный апелляционный суд

постановил:

решение Арбитражного суда Красноярского края от 1 декабря 2009 года по делу N А33-10598/2009 оставить без изменения, а апелляционную жалобу без удовлетворения.

Настоящее постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев в Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа через суд, принявший решение.

Председательствующий судья

Л.Е.СПОТКАЙ

Судьи:

О.В.МАГДА

В.В.РАДЗИХОВСКАЯ